МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВ АДВОКАТА, ПРЕДУСМОТРЕННЫХ ПУНКТОМ 2 ЧАСТИ 1 СТАТЬИ 53, ЧАСТЬЮ 3 СТАТЬИ 86 УПК РФ И ПУНКТОМ 3 СТАТЬИ 6 ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА «ОБ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И АДВОКАТУРЕ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»

ОДОБРЕНЫ СОВЕТОМ ФЕДЕРАЛЬНОЙ ПАЛАТЫ АДВОКАТОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

22 апреля 2004 г. (протокол № 5)

Действующим уголовно-процессуальным законодатель­ством защитнику обвиняемого (подозреваемого) предоставле­ны некоторые права по собиранию доказательств.

В ч. 3 ст. 86 УПК РФ дан перечень процессуальных дей­ствий, направленных на собирание доказательств в ходе ока­зания юридической помощи по уголовному делу, которые вправе проводить защитник. Они по существу отличаются от действий, которые осуществляют органы предварительного следствия и суд при собирании доказательств. Таковыми яв­ляются: получение предметов, документов и иных сведений (п. 1), опрос лиц с их согласия (п. 2) и истребование спра­вок, характеристик и иных документов от различных органов, объединений и организаций (п. 3). Аналогичные права пре­доставлены адвокату пп. 1—3 ч. 3 ст. 6 Федерального закона РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Федеральный закон).

При разработке и принятии ныне действующего Уголов­но-процессуального кодекса законодатель, закрепив указан­ные средства собирания доказательств по уголовному делу, не установил процессуальный порядок производства этих действий, что на практике вызывает споры и влечет необо­снованные решения об отказе в приобщении собранных ад­вокатом доказательств к материалам дела со стороны дозна-

вателей, следователей, прокуроров и судов, и оценке их в со­вокупности с другими собранными по делу доказательствами.

Вместе с тем, как показала практика адвокатской деятель­ности, рассматриваемые способы собирания доказательств используются адвокатами достаточно широко, в связи с чем возникла необходимость в даче настоящих методических ре­комендаций.

В ходе собирания доказательств следует, прежде всего, учитывать требования ст. 74 и 75 УПК РФ, закрепляющих понятие, свойства и виды доказательств. Кроме того, необхо­димо иметь в виду формы их процессуального закрепления. Поскольку действующим УПК РФ процессуальные докумен­ты, которыми бы фиксировались действия и решения адво­ката в ходе собирания доказательств, не предусмотрены (по­становление, протокол), то таковые должны по форме и со­держанию соответствовать требованиям ст. 84 УПК РФ.

Рекомендуемый порядок фиксации действий адвоката по собиранию доказательств по уголовному делу и их результатов

1. Получение предметов, документов и иных сведений

Предметы, имеющие значение для дела, в уголовном судопро­изводстве органы предварительного расследования получают пу­тем производства выемки. Адвокату такого полномочия законо­дательством не предоставлено. Поэтому, в случае необходимости, получение таких предметов рекомендуется осуществлять только на добровольной основе и на основании согласия владельца.

Как представляется, с этой целью адвокату необходимо по­лучить письменное заявление от владельца данного предмета. В заявлении рекомендуется отразить, помимо обязательных реквизитов, следующее: когда и при каких обстоятельствах был получен им данный предмет, его отличительные призна­ки, в связи с чем он желает передать его адвокату и для каких целей, сделана ли эта выдача добровольно и не применялись ли к нему какие-либо меры принуждения с целью получения предмета. При необходимости подпись лица, подавшего заяв­ление, рекомендуется нотариально засвидетельствовать.

Процедура добровольной передачи предмета от владель­ца к адвокату может осуществляться в присутствии граждан 494

в числе не менее двух, которые должны засвидетельствовать факт и результаты добровольной передачи предмета. При не­обходимости использования специальных познаний при по­лучении или осмотре предмета для участия в данном про­цессуальном действии может быть приглашен специалист. Данное полномочие установлено п.

По окончании данного процессуального действия необ­ходимо составить документ, в котором отразить основания, ход и результаты получения предмета. Представляется, что таким документом может быть «Протокол получения предме­та». В акте рекомендуется указать следующие сведения: вре­мя и место получения предмета, кто проводил это действие, на основании чего был получен данный предмет, с участи­ем каких лиц производилось получение предмета и его ос­мотр, какие технические средства применялись при этом, какой предмет был получен, результаты его осмотра, был ли упакован предмет и каким образом, как опечатан предмет. С актом должны быть ознакомлены все участники выдачи и получения предмета, после ознакомления все участникам разъясняется право сделать дополнения и замечания, после чего они подписывают акт. К акту должны быть приложены полученный предмет, аудио-, фото- и видеоматериалы, фик­сирующие ход и результаты его проведения, о чем делается отметка в самом акте.

Рассматривая полномочия адвоката по получению доку­ментов и иных сведений, которые могут являться доказатель­ствами по уголовному делу, очевидно, что в данном случае имеется в виду случаи их нахождения в ведении или вла­дении граждан или коммерческих организаций, на которых законодательством не возложена обязанность предоставлять документы или их копии по требованию адвокатов в соответ­ствии с п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ. Процессуальный порядок 495

их получения должен быть таким же, как и получение пред­метов, о чем изложено выше.

2. Опрос лиц с их согласия

Следует отметить, что по этому вопросу в различных пе­чатных изданиях имеется значительное количество публи­каций.

Опрос, как предусмотрено п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ, про­изводится только с согласия лица, которого возникла необ­ходимость опросить. Сам опрос, как представляется, может быть оформлен в виде ответов на конкретные вопросы, либо в форме свободного рассказа с постановкой уточняющих во­просов в конце его.

Отдельного внимание заслуживает вопрос о возможности совершения рассматриваемого действия после допроса этого же лица следователем в качестве свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого. Как представляется, такой опрос возможен только в случае, если в ходе их допросов не были выяснены все вопросы, имеющие существенное значе­ние для дела.

Ход и результаты опроса предлагается фиксировать в спе­циальном документе, например, назвав его «Протокол опроса лица с его согласия». Не рекомендуется называть его протоко­лом, так как УПК РФ составление такого процессуального до­кумента предусмотрено по результатам производства процессу­альных действий, проводимых следственными органами. При составлении же акта, его можно отнести к иным документам, как виду доказательств, предусмотренных п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ и отвечающих требованиям ст. 84 этого же Кодекса.

В акте должны найти отражение следующие данные: сведения об адвокате, проводившем опрос, с указанием ад­вокатского образования, адвокатской палаты субъекта РФ, в которых значится этот адвокат, его номер в соответству­ющем реестре и номер ордера, на основании которого он выполняет поручение по данному делу; фамилия, имя, отче­ство, дата и место рождения опрашиваемого лица, его место жительства, место работы, должность, домашний и рабочий телефоны, сведения о документах, удостоверяющих его лич­ность, отношение к обвиняемому и потерпевшему; отметка 496

о согласии на опрос. Акт опроса, как представляется, должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля (ст. 189—191 УПК РФ).

3. Истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии

Рассматриваемая норма УПК РФ использовалась и ранее.

Ныне действующим УПК РФ такое право предоставлено непосредственно адвокату. Реализацию этого права рекомен­дуется осуществлять путем направления в указанные в ст. 86 УПК РФ органы и организации запросов с целью получения, указанных в нем документов. При направлении запроса до­пустимо использование бланков адвокатского образования, установленного образца. При необходимости они могут быть удостоверены печатью соответствующего адвокатского об­разования. Запрос с требованием необходимых документов должны быть мотивированными. В нем также целесообразно указать сроки разрешения его со ссылкой на действующее за­конодательство о порядке разрешения обращений граждан.

Заслуживает внимания вопрос о порядке приобщения к материалам уголовного дела полученных в порядке п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ предметов, документов, справок и иных сведений.

Рекомендуется для этого направить в органы предвари­тельного расследования либо в суд письменное мотивиро­ванное ходатайство, в котором в качестве приложения ука­зать следующие документы: заявление о добровольной выдаче предмета, соответствующие акты получения, сами предметы, документы, справки и иные сведения.

В случае отказа в приеме ходатайства, следует иметь в виду, что оно в соответствии со ст. 120 УПК РФ в любом случае, даже и при отказе в его удовлетворении, подлежит приобщению к материалам уголовного дела, а поскольку по-

лученный предмет, а также справки, документы и иные све­дения являются приложением к ходатайству, то они подлежат приобщению к тем же материалам дела.

При подготовке настоящих рекомендаций использованы:

— научно-практический комментарий Федерального зако­на «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» под ред. Д. Н. Козака (М.: Статут, 2003);

— комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», под ред. А. В. Гриненко (М.: Кодекс, 2003);

— Паршуткин В. В. «Опрос адвокатом лиц с их согласия» (газета международного союза (содружества) адвокатов «Ад­вокат». № 11(148). М., 2003).