ВИДЫ И МОДЕЛИ НОТАРИАТА АНГЛО­АМЕРИКАНСКАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ СИСТЕМА

А. В. Петухов,

магистрант Российской академии адвокатуры и нотариата

В англо-саксонской системе понятия традиционного нотариата не существует в принципе, также как и института «официального до­кумента»- его не используют в судебных процессах как доказательство.

Роль нотариусов в странах общего права второстепенна- она сводится к засвидетельствованию подписей и копий. Юридические консультации же предоставляются «свободными юридическими про­фессиями», в основном- адвокатами, в чьи обязанности не входит со­хранение беспристрастности, они руководствуются лишь интересами своей стороны.

В англосаксонской правовой системе есть такое понятие как «notary public» (публичный нотариус - США/Великобритания), кото­рый наделен полномочием свидетельствовать простые процессы (зача­стую-только временно). Это может быть владелец аптекарского мага­зина (drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер, продавец в табачном киоске, (лица, не имеющие юридической компе­тенции).

Такого понимания удостоверения, каким оно является в странах континентальной правовой семьи, не существует. Допускается устная и письменная форма доверенности с обязательным участие юриста: notary public или solicitor (Англия) или lawyer (США)

Функции нотариусов выполняются двумя типами лиц- комисси­онерами по вопросам установления факта либо назначаемыми законо­дательными органами штата нотариусами. Порядок деятельности нота­риусов и его организация в США регулируются законодательством штатов.

Латинская нотариальная система. Модель латинского нотари­ата такой как мы ее знаем сейчас была образована так называемым “Законом, содержащим организацию нотариата”-Законом Вантоза (За­кон о принципах организации нотариата 1803 г.

ми лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие тре­бует наличия и иных должностных лиц, которые. ставят стороны в известность о значении договорных обязательств. придают им харак­тер аутентичного акта и силу судебного решения. препятствуют воз­никновению конфликтов. Этими незаинтересованными советника­ми. своеобразными добровольными судьями. являются нотариусы, 273

а этим институтом - нотариат».

Закрепленные в Законе вантоза принципы действуют во многих государствах мира. Основные начала латинского нотариата:

• Нотариусом является получившее от государства полномочия должностное лицо, от его имени и под его контролем их реализующее;

• Нотариусы самостоятельно организуют собственную работу, а за причиненные убытки несут ответственность своим имуществом

• Наряду с приданием подлинности соглашениям частного ха­рактера, важными функциями нотариата также являются обеспечение их особой доказательственной и исполнительной силой, защита пуб­личного интереса;

• Государством за совершение нотариальных действий нотари­усу положен тариф, размер и порядок уплаты устанавливаются им же.

Органы, в которые объединяются нотариусы (нот. палаты- выполняют контролирующие и административные функции) являются коллективными.

Существует несколько моделей латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная

Немецкая модель -отличается малой активностью нотариуса. Он не имеет большой роли в подготовке нотариального действия, работа такого нотариуса сведена к удостоверению и разработке документов. Нотариат России близок к такой модели.

По действующему с 1961 года положению о нотариате в Герма­нии введена профессия адвоката- нотариуса, отличная от обычного нотариуса тем, что исполняется побочно. Сам же нотариус- органо предупредительного правосудия и носителеь публичной должности.

Типичные признаки статуса нотариуса в ФРГ:

• Предупредительный характер нотариального правосудия. До­казательная сила заверенных нотариусом документов выше подписан­ных частными лицами.

• В обязанности нотариуса входит свидетельствование подлин­ности подписей, верности копий, составление документов- таких, как

купля-продажа (предприятий/недвижимости), договоры о наследстве, отчуждение долей в деле

• также нотариус располагает полномочием выдачи докумен­тов, подлежащих исполнению. Вмешательство суда при исполнении такого документа не требуется.

• нотариус является представителем государства и выполняет функции им же данные

• беспристрастен и независим

• Оглашать секретные сведения возможно только в зале суда и только при освобождении нотариуса от хранения тайны всеми участ­никами удостоверения

• Обязательное страхование гражданской ответственности, обязательность этой ответственности за нарушения служебного долга.

• Назначен на пост нотариуса может быть лишь гражданин Германии, являющийся в соответствии с законом о судьях “полным юристом” а также пригодным для назначения.

Во Французской модели нотариус активен с момента обращения к нему. Все заботы по переговорам, работе с документами и регистра­цией акта нотариус берет на себя.

Должность нотариуса является государственной, ее обладатель получает право удостоверять юр.акты. Ему также поручено оформлять сделки, для которых стороны избрали аутентичный вид. Аутентич­ность во франции означает подлинность акта/соглашения, удостове­ренную нотариусом. В части соглашения такие акты считаются абсо­лютно достоверными. Французская система гражданского оборота предпочитает письменные доказательства показаниям свидетелей, ис­пользование которых хоть и не отменено, но ограничено законом.

Функционирующая в Испании, Нидерландах и Швейцарии Сме­шанная модель основывается на изданном в 1962 году Законе о нота­риате Испании , который гласит, что нотариус-“это назначенный госу­дарством служащий, призванный удостоверять в соответствии с дей­ствующими законами договоры и другие юридически важные доку­менты.”

Перед вступлением в должность нотариус вносит в бюджет гос­ударства страховой взнос, который позже послужит залогом. В случае же если сумма этого залога окажется недостаточной для покрытия ущерба, нанесенного клиенту его ошибкой нотариус ответит всем сво­им имуществом.

нованная в 1948 году в качестве объединения нотариатов латинского типа. В 2005 году был переименован в Международный союз нотариа­та (МСН).

За исключением случаев транспортировки либо непреодолимой силы, из помещения конторы даже по решению суда не может быть изъят ни один нотариальный документ. Нотариусы не могут удостове­рять сделки, стороной в которых является родственник второй степени родства по браку или четвертой- по крови. Также нотариус не может удостоверять сделки в свою пользу.

Членами МСН в настоящее время являются 75 государств. Сюда входят нотариаты государств и нотариаты субъектов отдельных госу­дарств. На данный момент в Великобритании- Лондон и США- Флори­да, Луизиана, функционирует система латинского нотариата. Россий­ский же нотариат был принят в МСН в 1995 г. (Федеральная нотари­альная палата).

Принципы нотариальной этики в их общем понимании были разработаны с большой помощью МСН. Нотариальные акты, облада­ющие исполнительной силой, МСН предложил наделить транснацио­нальным характером и включить их в проект Конвенции о признании судебных решений в гражданских и коммерческих делах.

Также ИСН помогла в разработке Общих принципов нотариаль­ной этики и кодекса нотариальной деонтологии (1995г.) В 1986 году МСН утверждает новые принципы латинского нотариата. Нотариус:

• Подчиняется лишь закону, представляет государство, дей­ствует от его имени.

• Служит государству, что является его основной функцией, которую он осуществляет вне иерархии госслужащих, независимым образом.

• Обеспечивает публичную достоверность частных актов, справедливость оказывает квалифицированную юридическую помощь не проявляя пристрастия

• Актам нотариуса всегда присваивается особая доказательная, а иногда- и исполнительная сила

• Предупреждает споры, поскольку нотариальная деятельность находится в сфере бесспорной юрисдикции

• Выявляет истинную волю сторон, выступая в качестве совет­ника, далее придавая ей вид квалифицированного юр. акта.

• Обязан быть членом нотариальной палаты (централизованной организации), количество должностных мест квотируется.

• За проф. ошибки несет имущественную ответственность.

• Страховка проф. рисков обязательна.

• Связан не только законодательными положениями, но и про­фессиональной этикой (её нормами).

“Заповеди латинского нотариуса:

• уважай свое министерство

• воздержись, даже если малейшее сомнение делает неясными твои действия

• воздавай должное Правде

• действуй осмотрительно

• изучай с пристрастием

• советуйся с Честью

• руководствуйся Справедливостью

• ограничивайся Законом

• работай с Достоинством

• помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не было споров

274

между людьми.”

В развитии международного нотариального права, кроме МСН, также приняли участие и иные неправительственные объединения- Международная комиссия по гражданскому состоянию, Конференция нотариатов ЕС.

Этический кодекс нотариусов Европы- «наглядное проявление воли нотариусов гарантировать гражданам европейских стран при оформлении ими прав и сделок, выходящих за национальные границы, такую же правовую защиту, как и внутри страны». Был принят на Конференции национальных организаций нотариусов ЕС в 1995 г.

Идея создания национальных реестров завещаний была впервые предложена в 1950 году на II конгрессе Международного союза Латин­ского нотариата. Реестр действует при нотариальной палате Первая же действующая система регистрации завещаний была создана в провин­ции Квебек в 1961 г. С 1999 года действует электронная система реги­страции и поиска завещаний в реестре. Порядок его ведения определя­ется Законом о нотариате.

Между государствами-участниками конвенции о создании си­стемы регистрации завещаний (Разработана и заключена в рамках Со­вета Европы г. Базель, 16 мая 1972 г.) установлен универсальный ре­жим интеграции завещаний и обмена информацией о них. Конвенцией

²⁷⁴ Гонгало Б.М. и др.. Нотариат и нотариальная деятельность. учебное пособие для курсов повышения квалификации нотариусов / под ред. В.В. Яркова, Н.Ю. Рассказовой. - -М.: «Вол- терс Клувер», 2009.

предусмотрено создание национальных систем, делающих возможной регистрацию завещания самим завещателем во избежание ситуаций незнания о нем в других государствах. Каждое государство учреждает орган, уполномоченный передавать информацию о реестре завещаний, принимать и передавать запросы от таких же органов других госу­дарств. Подобный обмен информацией, основанный на национальных реестрах, значительно облегчает регуляцию международного наследо­вания.

Литература

1. Гонгало Б. М. и др.. Нотариат и нотариальная деятельность. учебное пособие для курсов повышения квалификации нотариусов / под ред. В. В. Яркова, Н. Ю. Рассказовой. - "Волтерс Клувер", 2009 г.. 2009

2. Кенсовский, П. А. Легализация и признание документов иностранных госу­дарств. СПб., 2003.

3. Кох, Х., Магнус, У., Винклер фон Моренфельс, П. Международное частное право и сравнительное правоведение. М., 2001.

4. Медведев, И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М., 2005.

5. Международное частное право: иностранное законодательство. М., 2001.

6. Нешатаева, Т. Н. Международный гражданский процесс. М., 2001.