ВИДЫ И МОДЕЛИ НОТАРИАТА АНГЛОАМЕРИКАНСКАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ СИСТЕМА
А. В. Петухов,
магистрант Российской академии адвокатуры и нотариата
В англо-саксонской системе понятия традиционного нотариата не существует в принципе, также как и института «официального документа»- его не используют в судебных процессах как доказательство.
Роль письменных документов, в том числе и нотариальных, минимальна. Большинство внимания уделяется свидетельским показаниям как основному средству доказывания.Роль нотариусов в странах общего права второстепенна- она сводится к засвидетельствованию подписей и копий. Юридические консультации же предоставляются «свободными юридическими профессиями», в основном- адвокатами, в чьи обязанности не входит сохранение беспристрастности, они руководствуются лишь интересами своей стороны.
В англосаксонской правовой системе есть такое понятие как «notary public» (публичный нотариус - США/Великобритания), который наделен полномочием свидетельствовать простые процессы (зачастую-только временно). Это может быть владелец аптекарского магазина (drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер, продавец в табачном киоске, (лица, не имеющие юридической компетенции).
Такого понимания удостоверения, каким оно является в странах континентальной правовой семьи, не существует. Допускается устная и письменная форма доверенности с обязательным участие юриста: notary public или solicitor (Англия) или lawyer (США)
Функции нотариусов выполняются двумя типами лиц- комиссионерами по вопросам установления факта либо назначаемыми законодательными органами штата нотариусами. Порядок деятельности нотариусов и его организация в США регулируются законодательством штатов.
Латинская нотариальная система. Модель латинского нотариата такой как мы ее знаем сейчас была образована так называемым “Законом, содержащим организацию нотариата”-Законом Вантоза (Закон о принципах организации нотариата 1803 г.
Франция.) Законом Вантоза была введена должностная категория “fonctionnaires publics”, которая заменяла собой остальные категории лиц, правомочные составлять документы, которые закон устранил. «Наряду с должностными лицами, которые разрешают споры, общественное спокойствие требует наличия и иных должностных лиц, которые. ставят стороны в известность о значении договорных обязательств. придают им характер аутентичного акта и силу судебного решения. препятствуют возникновению конфликтов. Этими незаинтересованными советниками. своеобразными добровольными судьями. являются нотариусы, 273
а этим институтом - нотариат».
Закрепленные в Законе вантоза принципы действуют во многих государствах мира. Основные начала латинского нотариата:
• Нотариусом является получившее от государства полномочия должностное лицо, от его имени и под его контролем их реализующее;
• Нотариусы самостоятельно организуют собственную работу, а за причиненные убытки несут ответственность своим имуществом
• Наряду с приданием подлинности соглашениям частного характера, важными функциями нотариата также являются обеспечение их особой доказательственной и исполнительной силой, защита публичного интереса;
• Государством за совершение нотариальных действий нотариусу положен тариф, размер и порядок уплаты устанавливаются им же.
Органы, в которые объединяются нотариусы (нот. палаты- выполняют контролирующие и административные функции) являются коллективными.
Существует несколько моделей латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная
Немецкая модель -отличается малой активностью нотариуса. Он не имеет большой роли в подготовке нотариального действия, работа такого нотариуса сведена к удостоверению и разработке документов. Нотариат России близок к такой модели.
По действующему с 1961 года положению о нотариате в Германии введена профессия адвоката- нотариуса, отличная от обычного нотариуса тем, что исполняется побочно. Сам же нотариус- органо предупредительного правосудия и носителеь публичной должности.
Типичные признаки статуса нотариуса в ФРГ:
• Предупредительный характер нотариального правосудия. Доказательная сила заверенных нотариусом документов выше подписанных частными лицами.
• В обязанности нотариуса входит свидетельствование подлинности подписей, верности копий, составление документов- таких, как
купля-продажа (предприятий/недвижимости), договоры о наследстве, отчуждение долей в деле
• также нотариус располагает полномочием выдачи документов, подлежащих исполнению. Вмешательство суда при исполнении такого документа не требуется.
• нотариус является представителем государства и выполняет функции им же данные
• беспристрастен и независим
• Оглашать секретные сведения возможно только в зале суда и только при освобождении нотариуса от хранения тайны всеми участниками удостоверения
• Обязательное страхование гражданской ответственности, обязательность этой ответственности за нарушения служебного долга.
• Назначен на пост нотариуса может быть лишь гражданин Германии, являющийся в соответствии с законом о судьях “полным юристом” а также пригодным для назначения.
Во Французской модели нотариус активен с момента обращения к нему. Все заботы по переговорам, работе с документами и регистрацией акта нотариус берет на себя.
Должность нотариуса является государственной, ее обладатель получает право удостоверять юр.акты. Ему также поручено оформлять сделки, для которых стороны избрали аутентичный вид. Аутентичность во франции означает подлинность акта/соглашения, удостоверенную нотариусом. В части соглашения такие акты считаются абсолютно достоверными. Французская система гражданского оборота предпочитает письменные доказательства показаниям свидетелей, использование которых хоть и не отменено, но ограничено законом.
Функционирующая в Испании, Нидерландах и Швейцарии Смешанная модель основывается на изданном в 1962 году Законе о нотариате Испании , который гласит, что нотариус-“это назначенный государством служащий, призванный удостоверять в соответствии с действующими законами договоры и другие юридически важные документы.”
Перед вступлением в должность нотариус вносит в бюджет государства страховой взнос, который позже послужит залогом. В случае же если сумма этого залога окажется недостаточной для покрытия ущерба, нанесенного клиенту его ошибкой нотариус ответит всем своим имуществом.
Международный союз Латинского Нотариата также имеет важное значение. Это международная неправительственная организация, международная корпорация национальных нотариатов, основанная в 1948 году в качестве объединения нотариатов латинского типа. В 2005 году был переименован в Международный союз нотариата (МСН).
За исключением случаев транспортировки либо непреодолимой силы, из помещения конторы даже по решению суда не может быть изъят ни один нотариальный документ. Нотариусы не могут удостоверять сделки, стороной в которых является родственник второй степени родства по браку или четвертой- по крови. Также нотариус не может удостоверять сделки в свою пользу.
Членами МСН в настоящее время являются 75 государств. Сюда входят нотариаты государств и нотариаты субъектов отдельных государств. На данный момент в Великобритании- Лондон и США- Флорида, Луизиана, функционирует система латинского нотариата. Российский же нотариат был принят в МСН в 1995 г. (Федеральная нотариальная палата).
Принципы нотариальной этики в их общем понимании были разработаны с большой помощью МСН. Нотариальные акты, обладающие исполнительной силой, МСН предложил наделить транснациональным характером и включить их в проект Конвенции о признании судебных решений в гражданских и коммерческих делах.
Также ИСН помогла в разработке Общих принципов нотариальной этики и кодекса нотариальной деонтологии (1995г.) В 1986 году МСН утверждает новые принципы латинского нотариата. Нотариус:
• Подчиняется лишь закону, представляет государство, действует от его имени.
• Служит государству, что является его основной функцией, которую он осуществляет вне иерархии госслужащих, независимым образом.
• Обеспечивает публичную достоверность частных актов, справедливость оказывает квалифицированную юридическую помощь не проявляя пристрастия
• Актам нотариуса всегда присваивается особая доказательная, а иногда- и исполнительная сила
• Предупреждает споры, поскольку нотариальная деятельность находится в сфере бесспорной юрисдикции
• Выявляет истинную волю сторон, выступая в качестве советника, далее придавая ей вид квалифицированного юр. акта.
• Обязан быть членом нотариальной палаты (централизованной организации), количество должностных мест квотируется.
• За проф. ошибки несет имущественную ответственность.
• Страховка проф. рисков обязательна.
• Связан не только законодательными положениями, но и профессиональной этикой (её нормами).
“Заповеди латинского нотариуса:
• уважай свое министерство
• воздержись, даже если малейшее сомнение делает неясными твои действия
• воздавай должное Правде
• действуй осмотрительно
• изучай с пристрастием
• советуйся с Честью
• руководствуйся Справедливостью
• ограничивайся Законом
• работай с Достоинством
• помни, что твоя миссия состоит в том, чтобы не было споров
274
между людьми.”
В развитии международного нотариального права, кроме МСН, также приняли участие и иные неправительственные объединения- Международная комиссия по гражданскому состоянию, Конференция нотариатов ЕС.
Этический кодекс нотариусов Европы- «наглядное проявление воли нотариусов гарантировать гражданам европейских стран при оформлении ими прав и сделок, выходящих за национальные границы, такую же правовую защиту, как и внутри страны». Был принят на Конференции национальных организаций нотариусов ЕС в 1995 г.
Идея создания национальных реестров завещаний была впервые предложена в 1950 году на II конгрессе Международного союза Латинского нотариата. Реестр действует при нотариальной палате Первая же действующая система регистрации завещаний была создана в провинции Квебек в 1961 г. С 1999 года действует электронная система регистрации и поиска завещаний в реестре. Порядок его ведения определяется Законом о нотариате.
Между государствами-участниками конвенции о создании системы регистрации завещаний (Разработана и заключена в рамках Совета Европы г. Базель, 16 мая 1972 г.) установлен универсальный режим интеграции завещаний и обмена информацией о них. Конвенцией
274 Гонгало Б.М. и др.. Нотариат и нотариальная деятельность. учебное пособие для курсов повышения квалификации нотариусов / под ред. В.В. Яркова, Н.Ю. Рассказовой. - -М.: «Вол- терс Клувер», 2009.
предусмотрено создание национальных систем, делающих возможной регистрацию завещания самим завещателем во избежание ситуаций незнания о нем в других государствах. Каждое государство учреждает орган, уполномоченный передавать информацию о реестре завещаний, принимать и передавать запросы от таких же органов других государств. Подобный обмен информацией, основанный на национальных реестрах, значительно облегчает регуляцию международного наследования.
Литература
1. Гонгало Б. М. и др.. Нотариат и нотариальная деятельность. учебное пособие для курсов повышения квалификации нотариусов / под ред. В. В. Яркова, Н. Ю. Рассказовой. - "Волтерс Клувер", 2009 г.. 2009
2. Кенсовский, П. А. Легализация и признание документов иностранных государств. СПб., 2003.
3. Кох, Х., Магнус, У., Винклер фон Моренфельс, П. Международное частное право и сравнительное правоведение. М., 2001.
4. Медведев, И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. М., 2005.
5. Международное частное право: иностранное законодательство. М., 2001.
6. Нешатаева, Т. Н. Международный гражданский процесс. М., 2001.
Еще по теме ВИДЫ И МОДЕЛИ НОТАРИАТА АНГЛОАМЕРИКАНСКАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ СИСТЕМА:
- МОДЕЛИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)
- НОТАРИАЛЬНЫЙ АКТ КАК ЮРИДИЧЕСКИЙ ДОКУМЕНТ: К ВОПРОСУ О ПОНЯТИИ
- ПУТИ РАЗВИТИЯ ПРАВИЛ НОТАРИАЛЬНОГО ДЕЛОПРОИЗВОДСТВА
- СХОДСТВО И РАЗЛИЧИЕ ПРИНЦИПОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ, ЗАДАЧ И ФУНКЦИЙ НОТАРИАТА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ
- 36. Виды доказательств
- 3. Субъекты административного процесса: понятие и виды.
- 1. Понятие, задачи и виды административного процесса
- 6. Особенности юридического процесса и его виды
- 10. Сущность административной юстиции. Виды административного судопроизводства
- КОРПОРАЦИИ В КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ И АНГЛОСАКСОНСКОЙ ПРАВОВЫХ СИСТЕМАХ
- Судебная система РФ.
- ХАРАКТЕРИСТИКА АНТРОПОЛОГИЧЕСКИ БЕЗУПРЕЧНЫХ ПЕДАГОГИЧЕСКИХ СИСТЕМ
- КОНЦЕПТУАЛЬНЫЕ ПОДХОДЫ К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ЦЕЛИ ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ СИСТЕМЫ УПРАВЛЕНИЯ ЗДРАВООХРАНЕНИЕМ В РОССИИ
- Структура ЄС та система права ЄС
- 41. Административная юстиция стран континентальной системы права
- ЭТАПЫ РАЗРАБОТКИ АВТОМАТИЗИРОВАННЫХ СИСТЕМ УПРАВЛЕНИЯ ПРОИЗВОДСТВОМ
- § 3. Общая система налогообложения
- Глава II АВТОМАТИЗИРОВАННЫЕ СИСТЕМЫ УПРАВЛЕНИЯ
- Система джерел європейського права