СТРУКТУРИРОВАНИЕ ОПЦИОНА В СДЕЛКАХ

И. И. Лихачева,

студентка юридического факультета Российской академии адвокатуры и нотариата г. Москва Научный руководитель: к.ю.н., доцент Ефимова О. В.

Опцион зачастую становиться частью корпоративного договора, как ещё один способ контроля и гарантии.

Проанализировав ряд нормативно правовых документов, а имен­но:

1. Закон РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (ныне не действует), который содержал термин «опционная сделка», определяемый как уступка права на будущую пе­редачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или кон­тракта на поставку биржевого товара ;

2. Указание ЦБ России от 16.02.2015 № 3565-У «О видах произ­водных финансовых инструментов» содержит понятие опционного до-

228

говора;

3. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» содержит понятие «опцион эмитента»;

4. Федеральный законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ которым в ГК РФ был внесён ряд изменений, в том числе были включены две статьи, регулирующие опцион на заключение договора (ст. 429. 2 ГК РФ) и оп­ционный договор (ст. 429.3 ГК РФ);^{[227][228][229][230]}

5. В п. 13.3 постановления Правительства Российской Федера­ции от 19 марта 1993 г. № 271 «Об учреждении акционерного общества открытого типа «Нефтяная компания «Сургутнефтегаз» также говорит­ся, что компания имеет право разрешать своим работникам покупать

определённое число принадлежащих ей акций на льготных условиях (опционов);^{[231][232][233][234]}

6. Указ Президента Российской Федерации от 4 ноября 1994 г. № 2063 «О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации» (ныне не действует) установлено, что впредь до принятия федерального закона, устанавливающего требова­ния, предъявляемые к ценным бумагам, к публичному размещению с соблюдением предусмотренных законодательством Российской Феде­рации требований допускаются опционы на ценные бумаги, варранты

232

на ценные бумаги;

7.

233 понятиям, используемым в зарубежной практике;

8. Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бу­маг от 9 января, 1997 г. № 1 «Об опционном свидетельстве, его приме­нении и утверждении Стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии» (ныне не действует). Данный документ уста­навливает, что опционное свидетельство, являясь производной ценной бумагой, представляет собой именную ценную бумагу, которая закреп­ляет право её владельца в сроки и на условиях, указанных в сертифика­те опционного свидетельства и решении о выпуске опционных свиде­тельств (для документарной формы выпуска) или решении о выпуске опционных свидетельств (для бездокументарной формы выпуска), на покупку или продажу ценных бумаг (базисного актива) эмитента опци­онных свидетельств или третьих лиц, отчёт об итогах выпуска которых

234 зарегистрирован до даты выпуска опционных свидетельств;

9. Письмо Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур от 30.07.1996 № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках»: «Опционным контрактом (опционом) является документ, определяющий права на получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с условиями, что держатель опционного контракта может 235 отказаться от прав по нему в одностороннем порядке».

Можно ввести следующее определение опциона («option») — это контракт, который даёт право купить или продать актив в будущем в определённый период по фиксированной цене. Человек, который купил опцион, называется держателем опциона (покупателем опциона, buyer, holder). Он имеет право купить или продать актив, но не обязан это делать.

Так же существует мнение, что опцион является одной из форм купли-продажи имущественного права - права на приобретение в соб­ственность ценных бумаг и это право прекращается в случае не реали­зации опциона в установленное время.

В ГК РФ для опциона предусмотрены две договорные конструк­ции:

1. Статья 429.2 ГК РФ: «в силу оглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом; другая сторона вправе заключить договор

236

путём акцепта такой оферты»;

ных свидетельств и их проспектов эмиссии» URL:

http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_13622/(Дата обращения: 10.04.2018);

²³⁵ Письмо Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике

и поддержке новых экономических структур от 30.07.1996 № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках» URL:

http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_11286/ (Дата обращения: 10.04.2018);

²³⁶ Федеральный закон от 8 марта 2015 года N42-03 «О внесении изменений в часть первую Гражданский Кодекс Российской Федерации» статья 1 URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_176165/(дата обращения: 10.04.2018);

2. Статья 429.3 ГК РФ: «по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения преду­смотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество); может быть предусмотрено, что требования в определённых обстоятельствах счи- 237 тается заявительным автоматически».

Возможности исполнения и реализации опциона достаточно об­ширны, что способствует его применению в редких, но необходимых случаях. На основании этого можно выделить несколько видов опцио­на по следующим критериям:

1. В зависимости от действия:

a. Модель «put option» (далее - пут) подразумевает под собой право (от момента покупки и до даты экспирации включительно) про­дать в будущем базовый актив (акцию) по заранее определённой цене;

b. Модель «call option» (далее - кол) даёт право купить в буду­щем (от момента покупки и до даты экспирации включительно) базо­вый актив (акцию, товар, валюту) по заранее определённой цене.

2. В зависимости от срока исполнения:

a. Европейский опцион / европейский стиль опциона, где можно совершить только в последний день действия опциона;

b. Американский опцион / американский стиль опциона, где оп­цион можно продать или купить в течение всего срока действия кон­тракта.

3. В зависимости от типа актива:

a. Валютный опцион, который даёт право на покупку или про­дажу иностранной валюты;

b. Фондовый опцион, который даёт право на покупку или про­дажу акций;

c. Товарный опцион, который даёт право купить определённое количество товара за определённую сумму.

При помощи моделей закреплённых в отечественном законода­тельстве можно несколькими способами структурировать отношения с бизнес-партнёрами, ниже я раскрою пример по применению одной из конструкций опциона и причинах её преимущества.

При передачи доли в проекте ключевому члену команды, с усло­вием достижениям им или проектом определённых KPI (Key

²³⁷ Федеральный закон от 8 марта 2015 года №2-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданский Кодекс Российской Федерации» статья 1 URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_176165/(дата обращения: 10.04.2018);

Performance Indicators - ключевые показатели эффективности, т. е. показатели деятельности подразделения (предприятия), которые помогают организации в достижении стратегических и тактических (операционных) целей), казалось бы, целесообразным прибегнуть к такой отечественной конструкции опциона, как «опционный договор», закреплённый в статье 429.3 ГК РФ, однако более правильным реше­нием было бы обратить своё внимание на такую модель как в статье 429. 2 ГК РФ «опцион на заключение договора».

Рассмотрим более подробно причины нецелесообразности выбо­ра такой конструкции, как «опционный договор» в данном случае:

1. Опцион, который заключает в себе передачу доли в ООО, должен быть удостоверен нотариусом, при использовании такой дого­ворной конструкции нотариусу не предоставляется возможным удо­стоверить распорядительное действие одной из сторон сделки за рам­ками удостоверения самого опционного договора, что никак не вписы­вается в процедуру, определённую законом об ООО;

2. Не представляется возможным чёткого определения удосто­веренного документа нотариусом, с момента которого начнет происте­кать срок для подачи заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ;

3. В соответствии с законом об ООО нотариус обязан вне зави­симости от каких-либо обстоятельств подавать документы на внесение изменений в ЕГРЮЛ, что противоречит природе самой договорной конструкции.

Плюсы применения статьи 429. 2 ГК РФ в данном случае:

1. При составлении договора прописываются детально условия самого опциона, способы подтверждения перед нотариусом указанных в договоре услугой, так же ответственность сторон;

2. Права передачи доли происходит путём акцептования (оформление документа означающего согласное приобретателя опцио­на на получение доли в проекте);

3. Для обеспечения юридической процедуры перехода доли в уставном капитале ООО никаких иных действий от акцептанта более не требуется;

4. Осуществление указанной процедуры присутствия у нотари­уса, а также осуществления каких-либо иных действий другой стороны договора также не требуется.

Стоит отметить, что до составления опциона, для обеспечения интересов приобретателя, необходимо обеспечить гарантии отсутствия препятствий для его реализации третьими лицами. Так же необходимо прописывать конкретные условия подтверждения факта наступления

условий для «включения» опциона. Таким образом можно сделать вы­вод о том, что введение таких статей как 429. 2 и 429.3 в ГК РФ в рам­ках реформирования гражданского законодательства федеральным за­коном от 8 марта 2015 года N42-03 даёт новые удобные инструменты для регулирования отношений в сфере ведения бизнеса. Несмотря на схожесть данных конструкций есть существенная разница, которая позволяет выбирать более удобную и подходящую конструкцию для регулирования отдельных вопросов.

Литература

1. Чесноков А. С. Инвистиционная стратегия, опционы и фьючерсы. МГарипов Р. Ф. Деликтоспособность как правовая категория / под ред. О. ИСидоренко В. Н. Правовое регулирование ведения государственного земельного кадастра: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. / В. Н. Сучкова. - М., 2003. - С.18.

2. Федотов В. В. Проблемы привлечения к административной ответственности за несоблюдение порядка государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Вестник Уральского института экономики, управления и права. 2014. № 2 (27).