§ 4. Программа квалификационного экзамена на статус адвоката (и повышения квалификации адвокатов)

Закон об адвокатуре предъявляет к претенденту на полу­чение статуса адвоката помимо требований, указанных в ст. 9 (высшее юридическое образование, стаж работы по юриди­ческой специальности не менее двух лет, либо прохождение стажировки) сдачу квалификационного экзамена.

Но возникают критические соображения и другого рода: отмечается, что программа, при всей её громоздкости, слабо

ориентирована на те знания, которые имеют непосредствен­ную связь с адвокатской деятельностью. Обращение к опыту Советов присяжных поверенных показывает, что споры вок­руг самой приемлемости экзаменов на профессию и их со­держанию возникали и тогда, в XIX веке, при создании адво­катуры. «.. .Трудно представить теперь ту бурю, которую в об­ществе и процессе вызывало введение этих испытаний. Со­вету ставили на вид, что испытания незаконны, а на самом деле Совет пользовался здесь лишь правом, ему принадлежа­щем по 380 ст.

Сама идея квалификационного экзамена не есть достоя­ние только адвокатского сообщества. В дореволюционные времена практиковались экзамены на классный чин, в совет­

ское время такого рода экзамены были заменены различными формами и программами аттестаций. В настоящее время пре­тенденты на должность судьи, как и соискатели адвокатского статуса, сдают квалификационный экзамен по достаточно сложной программе, утвержденной Высшей квалификацион­ной коллегией судей Российской Федерации 15 мая 2002 года.

Положение об экзаменационных комиссиях по приёму ква­лификационного экзамена на должность судьи в ст. 1.1. уста­навливает: «Экзаменационные комиссии по приему квалифи­кационного экзамена на должность судьи федерального суда общей юрисдикции и арбитражного суда, а в случаях, предус­мотренных федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации, также на должность судьи суда субъек­та Российской Федерации (далее - экзаменационные комис­сии) проводят квалификационный экзамен (далее - экзамен), цель которого - установить наличие у претендента професси­ональных знаний, необходимых для работы в суде определен­ного вида и уровня».

Экзамен на должность судьи проводится по экзаменаци­онным билетам, каждый из которых содержит 3 вопроса по различным отраслям права и 2 задачи из судебной практики. По решению экзаменационной комиссии экзамен может быть дополнен письменным заданием по подготовке проекта про­цессуального документа. За устные ответы и письменное за­дание, а также по результатам экзамена выставляются следу­ющие оценки: «отлично», «хорошо», «удовлетворительно» и «неудовлетворительно». Программа подготовки к сдаче ква­лификационного экзамена на должность судьи судов общей юрисдикции по вопросам права мало отличается от програм­мы экзамена на статус адвоката. Она включает те же отрасли материального и процессуального права за исключением раз­делов о ФЗ об адвокатуре, Конституционном Суде РФ и Меж­дународном суде по правам человека.

В юридической литературе высказаны и критические со­ображения по поводу этой программы. Так В. Юдин, предсе-

датель Арбитражного суда Иркутской области, заслуженный юрист Российской Федерации в статье «Проблемы отбора кандидатов на должности судей и помощников судей» пишет: По нашему мнению, при отборе кандидатов на должности судей приоритет следует отдавать .... прежде всего умению лица, претендующего на должность судьи, применять на прак­тике полученные знания, умению правильно разобраться в конфликтной ситуации, социальной зрелости, деловым и эти­ческим качествам кандидата на должность судьи, включая проверку знаний кандидата по основам общей психологии и юридической психологии, в том числе конфликтологии, су­дейской этики вплоть до проверки уровня общей образован­ности кандидата на должность судьи.^[120] Эти замечания пред­ставляют интерес и при оценке программ экзамена для буду­щих адвокатов.

Программа квалификационного экзамена на статус адво­ката дважды разрабатывалась и утверждалась Советом ФПА РФ - в апреле 2003 г. и в апреле 2005 г. Её последний, ныне действующий вариант (от 6 апреля 2005 г.), включает 14 разде­лов (отрасли материального и процессуального права, а также порядок производства в Конституционном Суде РФ и Евро­пейском суде по правам человека^[121].

комплекса юридических знаний, полученных в высшем юри­дическом учебном заведении (за исключением истории и тео­рии государства и права и права зарубежных стран). Едва ли такие требования к претенденту на адвокатский статус прием­лемы в принципе и являются практически целесообразными. Включение вопросов по всем отраслям материального и про­цессуального права ставит под сомнение значение диплома о высшем образовании и не может быть признано оправданным с точки зрения гарантий права на профессию.

Общие знания основных положений отраслей материаль­ного права претендентом, имеющим высшее юридическое образование, предполагается. В практической деятельности эти знания имеют для адвоката ориентирующее значение. Для решения правовых вопросов конкретного поручения адвокат обращается к статьям и институтам кодифицированного за­конодательства, судебной практике, официальным разъясне­ниям Пленума BC РФ, практике КС РФ, а необходимых слу­чаях и ЕСПЧ. Для этого используются справочные системы (Гарант, Консультант- плюс и др.), а также Интернет. Это - те приёмы работы по определению конкретных правовых пози­ций, осведомлённость о которых претендент на статус адво­ката должен продемонстрировать, а в ходе стажировки - проч­но усвоить. Именно на знания и умения будущего адвоката по формированию правовых позиций следовало ориентировать специальные разделы экзаменационной программы.

Отрасли процессуального права в программе представле­ны в основном путем использования наименовании статей процессуальных кодексов - ГПК, АПК, УПК, а также процес­суальных положений закона о Конституционном Суде РФ и Регламента Европейского суда по правам человека - «Прави­ла процедуры суда». В этих разделах, как правило, с трудом просматриваются вопросы, относящиеся к представительству, защите, полномочиях защитника и представителя, их возмож­ностях как участников процесса судебного доказывания в раз­личных видах судопроизводства.

Вопросы квалификационного экзамена должны полнее отражать специфику адвокатской профессии.

Нуждаются в детализации и вопросы квалификационного экзамена о правах и обязанностях адвоката, вытекающие не только из законодательства об адвокатуре, но и отраслей про­цессуального права, регламентирующих виды судопроизвод­ства. Возможны вопросы о методике адвокатской деятельно­сти, связанные с подготовкой к процессу, участию в процес­суальном доказывании и самостоятельном собирании дока­зательств. Не затрагиваются проблемы юридической ритори­ки, требования к публичным выступлениям, всегда актуаль­ные для судебного оратора, тем более - с возрождением суда присяжных.^[122]

Таким образом, существующая программа квалификацион­ного экзамена нуждается в определенном совершенствовании: в ней могут быть несколько сокращены вопросы разделов ма­териального права, а разделы, посвященные отраслям про­цессуального права, могут быть расширены за счет детализа­ции вопросов, относящихся к полномочиям адвоката - пове­ренного, представителя, защитника. C программой квалифи­кационного экзамена должна быть скоординирована програм­ма прохождения стажировки претендента на статус адвоката.

Опрос адвокатов по проблеме программы экзамена на ста­тус адвоката выявил не волне последовательную позицию наших респондентов. Одобряя её усложненный характер, что естественно для тех, у кого экзамены давно позади, они вмес­те с тем согласны с мнением о необходимости её перестройки путем приближения к содержанию статуса адвоката и условиям его реализации. Приведем эти данные опроса.

«Программа квалификационного экзамена на статус ад­воката (утверждена Советом ФПА РФ 9 апреля 2005 г.) со­стоит из 14 разделов, включающих 588 вопросов. Программа ориентирована, как это вытекает из характера вопросов, на проверку широкого комплекса юридических знаний (включая отрасли материального права), полученных в высшем юри­дическом учебном заведении.

Считаете ли Вы такие требования к претенденту на адво­катский статус приемлемыми и практически целесообразны­ми:

А. Да 46, Б. Нет 4.

Эти ответы, одобряющие программу квалификационного экзамена, оказались в некотором противоречии с ответами на следующий вопрос, подтвердившими необходимость её со­вершенствования.

« Ваше отношение к мнению, что квалификационный эк­замен на статус адвоката должен отражать специфику адво­катской профессии, быть ориентирован на программу стажи­ровки и включать в основном вопросы, относящиеся к орга­низации адвокатуры, принципам и методам её деятельности, правам адвоката в видах судопроизводства». А. Согласен.. .33, Б. Не согласен... 17.

В пределах исследуемой нами темы мы могли выказать лишь наиболее общие соображения о путях совершенствования эк­заменационной программы на приобретение статуса адвоката. Требуется специальное исследование соответствующей прак­тики квалификационных комиссий адвокатских палат и возни­кающих в этой сфере конфликтов для того, чтобы подтвердить актуальность проблемы и способов её решения.

Обеспечению квалифицированной юридической помощи, оказываемой адвокатами, призваны способствовать не толь­ко экзамены на статус адвоката и различные формы корпора­тивного контроля, но и система переподготовки кадров, что особенно актуально в современных условиях бурного разви­тия законодательства и появления новых сложностей при ре­ализации и защите прав человека и гражданина. Советом ФПА РФ 25 июня 2004 г. было принято решение о создании еди­ной системы повышения квалификации адвокатов. Эта сис­тема реализуется через функционирование Высших курсов повышения квалификации адвокатов на базе Российской ака­демии адвокатуры и нотариата и различных форм професси­ональной учебы адвокатов на местах - в адвокатских палатах субъектов Федерации. Сведения об учёбе адвокатов перио­дически публикуются в соответствующих изданиях адвокатс­кого сообщества. Программы занятий на Высших курсах по­вышения квалификации адвокатов, как правило, ориентиро­ваны на актуальные вопросы адвокатской деятельности.

Обращает на себя внимание малочисленность групп ад­вокатов, привлекаемых на Высшие курсы. Так, в феврале 2010 г. обучение закончили две группы адвокатов численнос­

тью 10 и 13 человек.^[123] Учитывая общую численность адвока­туры России (свыше 62 000) такие темпы переподготовки пред­ставляются явно недостаточными. Проблема - в сложностях финансирования учебы адвокатов, которая осуществляется, как правило, за счёт самих адвокатов. В этой связи мы ознакоми­лись с условиями повышения квалификации судей. Государ­ственной Думой 9 июня 2010 года принят ФЗ О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЯ В СТАТЬЮ 20.1 ЗАКОНА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ «О СТАТУСЕ СУДЕЙ В РОССИЙСКОЙ ФЕ­ДЕРАЦИИ»

Приведем некоторые положения этого акта.

«Судья обязан повышать квалификацию. Повышение ква­лификации судей федеральных судов осуществляется по мере необходимости, но не реже одного раза в три года с сохране­нием на этот период заработной платы»...

«Общая продолжительность профессиональной перепод­готовки судьи не может превышать шесть месяцев. Период прохождения профессиональной переподготовки судьи вклю­чается в стаж работы в должности судьи».

«Профессиональная переподготовка и повышение квали­фикации судей осуществляются для судей федеральных судов за счет бюджетных ассигнований федерального бюджета, а для мировых судей и судей конституционных (уставных) судов субъектов Российской Федерации - за счет ассигнований бюд­жета соответствующего субъекта Российской Федерации». Совершенно очевидно, что система переподготовки кадров адвокатуры нуждается в государственной финансовой поддер­жке и для этого есть правовые основания. Конституционное положение об обеспечении «каждому» квалифицированной юридической помощи (статья 48) реализуется путем деятель­ности адвокатуры, и это порождает для государства опреде­ленные обязанности по отношению к ней, что нашло право­вое закрепление в ст. 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности...»:

«В целях обеспечения доступности для населения юриди­ческой помощи и содействия адвокатской деятельности орга­ны государственной власти обеспечивают гарантии незави­симости адвокатуры, осуществляют финансирование деятель­ности адвокатов, оказывающих юридическую помощь граж­данам Российской Федерации бесплатно в случаях, предус­мотренных законодательством Российской Федерации, а так­же при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи».

На обязанность государства по подготовке кадров адвока­туры указано в ряде решений Конституционного Суда РФ^[124].

«ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ, КАСАЮЩИЕСЯ РОЛИ ЮРИ­СТОВ» (приняты VIII Конгрессом ООН 27 августа —7 сен­тября 1990 года) в и. 9 раздела «Квалификация и подготовка кадров» устанавливают: «Правительства, профессиональные ассоциации юристов и учебные заведения обеспечивают над­лежащую квалификацию и подготовку юристов и знание ими профессиональных идеалов и моральных обязанностей, а так­же прав человека и основных свобод, признанных нацио­нальным и международным правом». Рассчитывать на то, что адвокатура сама справится с проблемой финансирования под­готовки и переподготовки своих кадров, значит, ориентиро­вать её на повышение стоимости коммерческого юридичес­кого образования и стоимости правовой помощи населению, что немыслимо в условиях крайне низкого уровня жизни в современной России и противоречит курсу Правительства на создание системы бесплатной правовой помощи малообес­печенным слоям населения.

Изучение содержания адвокатского статуса позволяет со­ставить всестороннее представление о правовом положении адвоката, как члена корпорации, как консультанта по право­вым вопросам, как поверенного в видах судопроизводства и защитника (представителя) в уголовном процессе. Научное и практическое значение понятия «статус адвоката» состоит в том, что на его основе формируются требования, определяю­щие квалификационный уровень претендента на адвокатский статус, критерии оценки квалифицированной юридической помощи и качества адвокатской деятельности. Этим требо­ваниям призвана соответствовать система мер ответственно­сти адвоката, включающая, прежде всего дисциплинарную практику советов адвокатских палат, а также программы по­вышения квалификации адвокатов. В рамках заявленной темы автором впервые в научной литературе об адвокатской дея­тельности предпринята попытка разработать и содержатель­но раскрыть систему правовых и этических принципов, оп­ределяющих условия реализации статуса адвоката.

В исследовании выделены и обоснованы принципы, оп­ределяющие содержание прав и обязанностей, включаемых в понятие статуса адвоката. Это принципы правового регули­рования адвокатской деятельности и выходящих за пределы права нравственных отношений. Показана их двойственная роль - как общих положений, упорядочивающих систему пра­вовых и нравственных регуляторов, и как положений, стиму­лирующих деятельность по выполнению предписаний права и морали, исключающие (в худшем случае - ограничивающие) возможность злоупотребления правами, либо ограничиваю­щие их реализацию. Дана содержательная характеристика правовых и нравственных принципов адвокатской деятель­ности, как упомянутых в законе об адвокатуре, так и вытекаю­щих из его совокупных положений и положений Кодекса про­фессиональной этики.

К системе принципов адвокатской деятельности отнесе­ны три группы: А) принципы адвокатской деятельности, пре­дусмотренные ст. 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адво­катуре в РФ» - законность, независимость, самоуправление, корпоративность, равноправие адвокатов.

Б) принципы адвокатской деятельности, вытекающие из ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» - прин­цип социальной ответственности адвокатуры и адвоката, принцип корпоративной демократии, соблюдение основ про­фессиональной этики и адвокатской тайны, требование про­фессиональной активности и приоритета интересов пред­ставляемого лица по отношению к соображениям личного удобства гі материальной выгоды и др.

В) нравственные принципы адвокатской деятельности, содержание которых определяет требования к личности ад­воката, уважение к Закону, уважение к Суду, выбор дел, сред­ства и способы защиты интересов клиента, активность адвоката в отстаивании интересов доверителя (подзащит­ного), доверительные отношения адвоката с клиентом, воп­росы вознаграждения адвоката (гонорар) и его имуществен­ные отношения с клиентом, взаимоотношение адвоката с коллегами, реклама. Учитывая, что многие из этих этических требований неоднократно рассматривались в литературе, в работе было акцентировано внимание на требованиях ува­жения к Закону и уважения к Суду Именно эти принципы не нашли должного развития в КПЭА.

Представление о предмете и принципах реализации адво­катского статуса обеспечивает научный подход к формирова­нию квалификационных требований к претенденту, позволяет выработать обоснованные программы корпоративного контроля качества юридической помощи и определить пути формирова­ния общих подходов к оценке дисциплинарной практики сове­тов адвокатских палат. Получение системного представление об адвокатском статусе и проведенный сопоставительный ана­лиз действующих законодательных актов подтвердил наличие

у адвоката широких правомочий, позволяющих ему эффектив­но выполнять обязанности по оказанию квалифицированной юридической помощи как непроцессуального характера, так и в процессуальных условиях судопроизводства. Вместе с тем отмечены отдельные пробелы и противоречия в правовом рег­ламенте статуса адвоката. Так, в уголовно-процессуальном за­конодательстве отсутствуют нормы об обязанностях участия адвоката в доказывании, что не соответствует его положению как стороны состязательного процесса и противоречит требо­ваниям, обусловленным соглашением об оказании юридичес­кой помощи (в работе разграничиваются два положения - о бремени доказывания и об обязанности участия в доказыва­нии). Существуют необоснованные различия в правах адвока­та-защитника и адвоката-представителя по собиранию доказа­тельств. Противоречиво решен вопрос в ФЗ Об адвокатской деятельности и в УПК РФ о судебном контроле законности оперативно-следственных действий, связанных с проведени­ем обыска в служебных помещениях адвокатов. В работе при­водятся предложения об устранении этих недостатков.

Условия приобретения статуса адвоката в основном отве­чают требованиям, предъявляемым к адвокатам, как субъек­там оказания квалифицированной юридической помощи. Вместе с тем они должны быть дополнены сведениями о нрав­ственных качествах претендента. Необходимость получения более полных сведений о личности претендента на статус адвоката подтверждена изучением особенностей дисципли­нарных проступков адвокатов, носящих нередко очевидный аморальный характер. Это требование соответствует тради­циям, которых придерживались советы присяжных поверен­ных при пополнении своих рядов.

Соотнесение принципов адвокатской деятельности с дис­циплинарной практикой адвокатских палат субъектов Феде­рации позволило выявить тенденции адвокатских правона­рушений и соотнести их с соответствующей практикой доре­волюционных советов присяжных поверенных. Обосновы­

ваются предложения по уточнению поводов и оснований дисциплинарного преследования.

На обсуждение выносится предложение о создании при Совете ФПА РФ Апелляционной комиссии. Её назначение видится в формировании дополнительных гарантий не толь­ко права граждан на квалифицированную юридическую по­мощь, но и защиты прав адвокатов от произвольных реше­ний, обеспечении организационных условий единства дис­циплинарной практики. При этом сокращалось бы число об­ращений адвокатов в суды за защитой своих прав, что небез­различно для престижа адвокатуры и принципа корпоратив­ности. Появились бы и дополнительные возможности для реализации Советом ФПА РФ его координирующей роли.

Многочисленные публикации и диссертационные иссле­дования ряда авторов по проблеме профессиональной тай­ны, выявили несовпадение позиций и противоречивые ре­комендации, обращенные к адвокатам. Учитывая особое зна­чение этого института для обеспечения условий реализации прав и обязанностей адвоката, вносится приемлемое, по мне­нию автора, предложение по уточнению предмета тайны и гарантий её соблюдения. В частности, делается вывод о не­допустимости включения в предмет тайны информации о го­товящемся тяжком либо особо тяжком преступлении.

Исследованием подтверждена недостаточность корпора­тивного контроля качества оказываемой адвокатами право­вой помощи. Обосновывается предложение об упорядочива­нии этого вида деятельности советов адвокатских палат, о необходимости создания при них комиссий по контролю ка­чества правовой помощи и активизации координирующей роли Совета ФПА РФ в этой сфере. Вопросы, связанные с организацией контроля качества адвокатской деятельности по оказании правовой помощи, могут быть решены в уставах адвокатских палат субъектов Федерации.

Критическая оценка программы квалификационных экза­менов на соискание статуса адвоката позволила обосновать

предложения по её существенной переработке с целью при­ближения к требованиям адвокатского статуса и повышения практической значимости профессиональной подготовки пре­тендента для последующей адвокатской деятельности.

Результаты исследования могут представлять интерес с точки зрения развития системного подхода к вопросам содер­жания статуса адвоката и служить основой для дальнейшего развития предложенного научного направления, совершен­ствования корпоративного контроля адвокатской деятельно­сти, а также использоваться в учебно-воспитательной работе по подготовке специалистов.

¹Вопрос о конституционности этой нормы рассматривался Конститу­ционным Судом Российской Федерации по жалобе И.М. Хайрутдинова. Последний просил признать не соответствующими статьям 34 и 37 Консти­туции Российской Федерации положения Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Россий­ской Федерации» (в редакции Федерального закона от 20 декабря 2004 года № 163-ФЗ), а именно подпункт 5 пункта 1 статьи 7, согласно которому адво­кат обязан ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения сред­ства на общие нужды адвокатской палаты в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты со­ответствующего субъекта Российской Федерации, и подпункт 4 пункта 2 статьи 30, относящий к компетенции собрания (конференции) адвокатов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации определение размера указанных обязательных отчислений.

По мнению заявителя, названные нормы допускают произвольное уста­новление адвокатским образованием вступительного единовременного взно­са и возлагают на лиц, приобретающих статус адвоката, обязанность по его уплате до наступления реальной возможности получить вознаграждение за оказание юридической помощи, что ведет к монополизации адвокатской деятельности, затрудняя гражданам доступ к ней.

Конституционный Суд пришел к выводу, что «закрепленное оспаривае­мыми в жалобе законоположениями право адвокатской палаты устанавли­вать для ее членов обязательные отчисления на общие нужды адвокатской

³ См. Гаврилов С.Н. - «Стержневая триада адвокатуры: квалифициро­ванность, качество, корпоративность» в сб. Вестник ФПА РФ №1, 2008 г., с. 120-126.; Плетень А.С. «К вопросу о содержании понятия «квалифициро­ванная юридическая помощь» в сб. Адвокатура, государство, общество. М.

¹Вопрос о принципах правового регулирования занимает важное место и в общей теории права, и в отраслевых правовых науках. Учитывая тради­ционно судебный характер отечественной адвокатуры с явным доминиро­ванием практики, связанной с участием в уголовном судопроизводстве, рассмотрение общих положений о принципах в нашем случае вполне уме­стно связать с теорией процесса. Доминирующей позицией процессуалис­тов было рассмотрение принципов как определяющих правовых положе­ний, нашедших закрепление в законе (См. Н.С. Алексеев, В.Г. Даев, Л.Д. Кокорев - Очерк развития науки советского уголовного процесса. Воро­неж, 1980 г., стр. 37-48). Именно с этих позиций определялась их система и значение. Однако существовала и иная точка зрения, нашедшая отражение, в частности, в Курсе уголовного судопроизводства под редакцией В.А. Михайлова (коллектив авторов, Издательский дом, Москва-Воронеж 2006 г. том 1, стр. 177 и далее). К принципам ими относятся «исходные руководя­щие начала, основные идеи, отправные позиции, общие ориентиры, на ко­торые опирается та или иная социальная деятельность людей. Иными слова­ми - это основные правила деятельности». Авторы делают акцент на соци­ально-прагматический аспект принципов и потому считают их скорее кате­гориями правосознания, необязательно отраженными в позитивном праве.

¹Указом Президента Российской Федерации о внесении изменений в указ президента российской федерации от 13 октября 2004 г. № 1313 «вопро­сы министерства юстиции Российской Федерации», в положение, утверж­денное этим указом, и о признании утратившими силу некоторых актов Президента Российской Федерации в положение о министерстве юстиции Российской Федерации, вносятся следующие изменения:

«1. Министерство юстиции Российской Федерации (Минюст России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим

¹Из крупных работ, опубликованных в последние годы по вопросам адвокатской этики, упомянем: Мораль и догма юриста. Профессиональная юридическая этика. Под ред. И.Л. Трунова. ЭКСМО 2008 г. 607 станиц; Пра­вила адвокатской профессии в России (составитель А.Н. Марков), СТАТУТ, М.2003 г (первое издание - М. 1913 г.), 382 страницы; Традиции адвокатской

¹Вопросы ораторского искусства привлекают внимание лидеров адво­катского сообщества, находя отражение в программах курсов повышения квалификации адвокатов. Известны и научные исследования этой пробле­мы. См. С.В. Володина - Юридическая риторика в деятельности адвоката по