Пробелы в праве: понятие и виды. Способы восполнения и преодоления пробелов

Пробел в праве — это такая ситуация, когда отсутствует норма, необходимая для регламентации отношений, входящих в сферу правового регулирования. В правоприменительной практике иногда встречаются ситуации, когда некоторые отно­шения могут быть не урегулированы нормой права.

Пробел в праве — полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Рассмотрим виды пробелов в праве по различным основа­ниям.

По отраслевой принадлежности: пробелы в конституцион­ном, международном, гражданском, трудовом и других отраслях права.

По форме права: пробел в нормативных актах, в договорах нормативного содержания, в правовых обычаях, в судебных прецедентах.

По виду нормативного акта: пробел в законе, в указе прези­дента, постановлении правительства, инструкции министерства.

По элементу нормы права: пробел в гипотезе, пробел в дис­позиции, пробел в санкции.

По времени проявления:

— первичный (первоначальный) — возникает в момент из­дания нормативных актов, как правило, в результате упущения правотворческих органов;

— последующий (вторичный) — появляется после издания нормативных актов, в процессе развития общественных отно­шений.

По степени неурегулированности: полное отсутствие норм; недостаточное регулирование имеющимися нормами.

По причинам появления: объективные; субъективные.

Пробелы в законодательстве существуют в основном вслед­ствие двух причин: в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем, либо из-за упущений при разработке закона. Пробел можно либо устранить, либо преодо­леть. Способ восполнения (устранения) пробела — только правотворчество, издание недостающей нормы права. Использу­ются специальные способы преодоления пробелов.

1. Аналогия закона — правоприменительное решение при­нимается на основе конкретной нормы конкретного закона, ре­гулирующего сходные с рассматриваемыми отношения.

2. Аналогия права — правоприменительное решение при­нимается на основе принципов права, духа законодательства.

3. Субсидиарное применение права — правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права.

Перечислим требования к использованию аналогии в праве.

1. Решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм.

2. Сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в суще­ственных, равнозначных в правовом отношении признаках.

3. Выводы по аналогии недопустимы, если она прямо за­прещена законом или если закон связывает наступление юриди­ческих последствий с наличием конкретных норм.

4. Выработанное в ходе использования аналогии правопо- ложение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона.

5. Исключительные нормы и изъятия из общих законода­тельных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исклю­чительными.

6. Решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли или законодательству в целом.

Контрольные вопросы и задания

1. Дайте определение понятия реализации права.

2. Кто является субъектами процесса реализации права?

3. Дайте определение понятия юридического механизма ре­ализации права.

4. Назовите формы реализации права.

5. Дайте определение понятия правоприменения и перечис­лите его признаки.

6. В каких случаях возникает правоприменение?

7. На каких принципах осуществляется правоприменение?

8. Выделите стадии применения права, охарактеризуйте их.

9. Что такое юридическая квалификация?

10. Дайте определение понятия «акты применения права», назовите их свойства и признаки.

11.

12. Как соотносятся нормативные правовые акты и право­применительные акты?

13. Что понимается под пробелом в праве?

14. Назовите виды пробелов в праве.

15. Назовите способы восполнения и преодоления пробелов в праве.

16. Перечислите требования к использованию аналогии в праве.

Библиографический список

Основная литература

1. Теория государства и права : учеб. для вузов / под ред. В. М. Ко- рельского и В. Д. Перевалова. — Москва : НОРМА—ИНФРА-М, 2010. — С. 392—415.

2. Теория государства и права : практикум / Д. Н. Безрядин, В. А. Слепцов, Р. В. Кутернина. — Новосибирск : Изд-во СибАГС, 2009. — С. 74—77.

Дополнительная литература

1. Макуев, Р. Х. Теория государства и права : учеб. / Р. Х. Макуев. — 3-е изд., изм. и доп. — Москва : НОРМА—ИНФРА-М, 2010. — 640 c.

2. Рассолов, М. М. Теория государства и права : учеб. для студен­тов вузов / М. М. Рассолов. — Москва : Юрайт, 2010. — 635 с.

3. Сырых, В. М. Теория государства и права [Электронный ресурс] : учеб. / В. М. Сырых. — 6-е изд., перераб. и доп. — Москва : Юстицин- форм, 2012. — 704 с. — Доступ из Унив. б-ки ONLINE. — Режим до­ступа:http://www.biblioclub.ru/index.php?page=book&id=209785&sr=1, требуется авторизация (дата обращения: 20.05.2016).