3.1. Самозащита гражданских прав на информацию

К защите гражданских прав на информацию применяются общие правила о защите гражданских прав, за исключением особенностей, связанных со своеобразными чертами информации как объекта права.

Субъективное гражданское право на защиту — это юридически закрепленная возможность управомоченного лица использовать меры правоохранительного характера с целью восстановления нарушенного права, пресечения и предотвращения действий, нарушающих право¹.

Меры правоохранительного характера, с помощью которых субъект осуществляет защиту своих прав, называются способами защиты гражданских прав. Защита гражданских прав на информацию может осуществляться способами, предусмотренными ГК РФ и другими законами².

Защита гражданских прав на информацию является очень сложной и актуальной проблемой действующего законодательства, что объясняется множеством неординарных свойств информации, а также с тем, что нарушение прав на информацию зачастую может иметь гораздо большие негативные последствия, нежели, например, нарушение прав на материальные блага.

Закон об информации содержит отдельную 5-ю главу, регулирующую вопросы защиты информации. В п. 1 ст. 21 Закона указано, что «защите подлежит любая документированная информация, неправомерное обращение с которой может нанести ущерб ее собственнику, владельцу, пользователю и иному лицу». Данное определение информации как объекта защиты не совсем верно, поскольку защите подлежит любая информация, являющаяся объектом каких-либо прав. Закон также определяет порядок и условия установления

¹ См.: Гражданское право: В 2т. Том I: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов - M.: Издательство БЕК, 2000. - С.409.; Гражданское право. Учебник. Часть I / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого - M.: «ПРОСПЕКТ», 1997. - С.266-267.

² См. об этом: Отнюкова Г. Указ. соч. - С.59; Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита права на тайну И Юридический мир.

137

режимов защиты различных видов информации.

Защита прав субъектов в сфере информационных процессов и информатизации осуществляется в целях предупреждения правонарушений, пресечения неправомерных действий, восстановления нарушенных прав и возмещения причиненного ущерба в административном и судебном порядке, в частности, в судах общей юрисдикции, арбитражных^[143] и третейских судах (ст. 23 Закона об информации).

Способы защиты гражданских прав на информацию можно классифицировать в зависимости от содержания, форм защиты и основаниям применения на следующие две группы:

1) фактические и юридические действия управомоченных субъектов, представляющие собой самозащиту гражданских прав;

2) меры правоохранительного характера, применяемые к нарушителям гражданских прав компетентными государственными или иными органами.

Возможность самозащиты гражданских прав допускается в ст. 14 ГК РФ. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. Закон не содержит ни понятия самозащиты гражданских прав, ни перечня способов ее осуществления. В науке гражданского права также нет единой точки зрения относительно указанных вопросов^[144].

По нашему мнению, под самозащитой гражданских прав на информацию следует понимать фактические и юридические действия управомоченных субъектов по защите принадлежащих им прав на информацию, совершаемые ими самостоятельно без обращения за защитой к соответствующим компетентным государственным и иным органам.

138

Самозащита прав на информацию должна осуществляться управомоченным лицом в порядке и пределах, не противоречащих закону и иным правовым актам и не нарушающих права и законные интересы других лиц.

Различные действия, представляющие собой самозащиту гражданских прав на информацию, обладают своими особенностями, которые позволяют объединять их в отдельные группы.

Так, действия по защите прав, которые не имеют целью возникновение юридических последствий, можно назвать фактическими действиями или действиями фактического порядка.

Меры оперативного воздействия представляют собой предусмотренные законом или соглашением сторон юридические действия, совершаемые в отношении нарушителя гражданских прав и обязанностей непосредственно управомоченным лицом как стороной в гражданском правоотношении без обращения за защитой права к компетентным государственным органам и конкретно направленные на возникновение юридических последствий (отказ от исполнения договора, удержание и т.д.). Они, в основном, носят не предупредительный (превентивный), а правоохранительно-воздействующий характер в том смысле, что применяются уже при наличии нарушения прав управомоченного лица и воздействуют на конкретного нарушителя. Оперативными же данные меры считаются потому, что они могут быть применены самостоятельно обладателем прав очень быстро без обращения за защитой прав к уполномоченным органам, не тратя времени на административные или судебные процедуры.

К самозащите гражданских прав также можно отнести иные действия,

139

которые нельзя назвать ни фактическими, ни мерами оперативного воздействия. Речь идет, например, о заключении различных соглашений между обладателем информации и лицом, имеющим доступ к ней, предусматривающих обязанность не разглашать коммерческую тайну и не совершать иных незаконных действий с информацией, осуществлять все возможные меры по ее защите и ответственность за неисполнение указанных обязанностей. Такие действия прямо направлены на установление юридических последствий — возникновение обязанностей по охране информации и ответственности за неисполнение таких обязанностей. Они также как и фактические действия имеют предупредительный характер.

Таким образом, действия, представляющие собой сямстчятииту гражданских прав на информацию, разграничиваются на следующие три группы:

- фактические действия;

- юридические действия предупредительного характера,

- меры оперативного воздействия¹.

Фактические действия по самозащите прав, в свою очередь, можно подразделить на следующие две группы:

- меры физической защиты (установка железных дверей, решеток, замков, сигнализации, наличие охранников, действия в условиях необходимой обороны и крайней необходимости, установление паролей для доступа к электронной информации, другие разнообразные механические, электронные, акустические, емкостные, радиотехнические, магнитометрические средства защиты, а также криптографические меры защиты информации (шифровка сведений таким образом, чтобы их содержание можно было понять только с помощью применения специального ключа (шифра)²;

- меры административной защиты (пропускной и внутренний режим

¹ Cp.: Сергеев А.П. Указ. соч. - С.684.

См. об этом подробнее: Сачков В.Н. Современные проблемы криптографии И Проблемы информатизации. - 2000. - № 2. - С.58-62.

140 работы, создание службы безопасности, работа с персоналом, работа с членами органов управления и участниками организаций, особый режим секретности сведений: установление грифов секретности на документах, наличие специального порядка доступа к секретной информации и работы с ней и т.д.)¹.

Меры оперативного воздействия тоже можно подразделить на следующие виды:

- исполнение обязательств за счет должника;

-действия, обеспечивающие встречное удовлетворение (удержание, приостановление встречного исполнения);

-отказ совершать определенные действия в интересах неисправного контрагента, в частности, отказ от договора, отказ от принятия ненадлежащего исполнения, отказ во встречном удовлетворении по причине ненадлежащего исполнения обязательства².

В силу того, что информацию очень трудно защитить от незаконного посягательства, меры самозащиты гражданских прав на информацию очень сложны и многообразны.

Наибольшими особенностями обладает самозащита гражданских прав на информацию с ограниченным доступом.

Ранее мы говорили о том, что осуществление охранных мер конфиденциальности информации имеет несколько значений: условие существования права, особенности обладания информацией и бремя обладателя информации. В дополнение к этому необходимо отметить, что, поскольку охранные меры направлены на предупреждение нарушений прав на информацию и совершаются обладателем информации самостоятельно без обращения к компетентным государственным органам, они представляют собой еще и самозащиту прав на информацию.

В первую очередь хотелось бы рассмотреть особенности самозащиты

¹ Cp.: Жуков А.В. Указ. соч. - С. 14-23.; Соловьев Э. Коммерческая тайна и ее защита. - M.: ЗАО «Бизнес-школа «Интел-Синтез», 1997. - С.29-31.; Фатьянов А.А. Правовое обеспечение безопасности информации: Автореф. дис. докт. юрид. наук. - M., 1999. - С.34-37.

² См.: Гражданское право. В 2-х томах. Том 1. Учебник / Под. ред. Е.А. Суханова- M.: Издательство БЕК, 1994. - С.419-420.

141 прав на государственную тайну, поскольку, во-первых, безопасность сведений, составляющих государственную тайну, имеет первостепенную важность как для государства в целом, так и для отдельных лиц, а, во-вторых, меры самозащиты прав на государственную тайну являются наиболее разработанными в действующем законодательстве.

В соответствии со ст. 2 Закона о государственной тайне система защиты государственной тайны - это совокупность органов защиты государственной тайны, используемых ими средств и методов защиты сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей, в также мероприятий, проводимых в этих целях. К средствам защиты государственной тайны Закон о государственной тайне относит технические, криптографические, программные и другие средства, предназначенные для защиты сведений, составляющих государственную тайну, средства, в которых они реализованы, а также средства контроля эффективности защиты информации (ст.

- определение органов защиты государственной тайны и наделение их специальной компетенцией в этой области (ст. 20 Закона);

- установление порядка и условий допуска должностных лиц и граждан к государственной тайне (ст. ст. 21-25 Закона), допуска предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну (ст. 27 Закона);

- установление порядка сертификации средств защиты информации и порядка финансирования мероприятий по защите государственной тайны (ст. ст. 28, 29 Закона)^[145];

установление контроля и надзора за обеспечением защиты

142 государственной тайны (ст. ст. 30-32 Закона)^[146].

Коллегиальным органом, координирующим деятельность органов государственной власти по защите государственной тайны, является Межведомственная комиссия по защите государственной тайны, существующая на основании Положения, утвержденного Указом Президента РФ от 20.01.96 г. № 71 «Вопросы Межведомственной комиссии по защите государственной тайны»^[147].

Для усиления защиты государственной тайны законодатель предусмотрел лицензирование деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием государственных секретов, а также с созданием средств защиты информации и осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны (Положение о лицензировании, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 15.04.95 г. № 333 в редакции Постановления Правительства РФ от 3.10.02 г. №731)^[148].

И государственные органы, и предприятия, учреждения, организации для обеспечения защиты государственных секретов создают структурные подразделения по защите государственной тайны.

Государственная тайна подлежат защите госорганами, предприятиями, организациями и учреждениями и при прекращении либо изменении их деятельности. В таких ситуациях сами носители сведений либо уничтожаются, либо сдаются на архивное хранение, либо передаются другому уполномоченному госоргану, предприятию, учреждению или организации (ст. 19 Закона о государственной тайне).

Закон о государственной тайне в ст. 8 устанавливает степени секретности

143 сведений в зависимости степени тяжести ущерба, который может быть нанесен безопасности государства вследствие их распространения. Существует три степени секретности сведений, составляющих государственную тайну, и соответствующие этим степеням следующие грифы секретности для носителей указанных сведений: "особой важности", "совершенно секретно" и "секретно". Использование указанных грифов секретности допускается исключительно в отношении государственной тайны.

В целях защиты сведений, составляющих государственную тайну, на их носители наносятся реквизиты, включающие данные о степени секретности сведений, об органе государственной власти, предприятии, учреждении, организации, осуществивших засекречивание носителя, о регистрационном номере, о дате или условии рассекречивания сведений либо о событии, после наступления которого сведения будут рассекречены. При невозможности нанесения таких реквизитов на носитель сведений, состаил яюттщй государственную тайну, эти данные указываются в сопроводительной документации на этот носитель (ст. 12 Закона о государственной тайне).

Защита государственной тайны осуществляется и в виде таких юридических действий как выдача уполномоченными органами государственной власти разрешений на передачу сведений, составляющих государственную тайну (ст. ст. 16, 17,18 Закона о государственной тайне).

Государственные секреты, передаваемые Россией другим государствам, защищаются путем установления для принимающей стороны обязательств по защите передаваемых сведений. Эти обязательства предусматриваются в международном договоре, заключаемом с государством, которому передается государственная тайна. Такой международный договор должен содержать обязательные условия, предусмотренные в п. 4 Положения о подготовке к передаче сведений, составляющих государственную тайну, другим государствам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 2.08.97 г. Ж973^[149].

144

Самозащита государственной тайны может осуществляться также с помощью мер оперативного воздействия, порядок и условия применения которых в связи с особой важностью охраняемого объекта должны быть строго регламентированы действующим законодательством.

Изложенное показывает, насколько детально законодатель регламентирует как юридические, так и фактические действия, представляющие собой самозащиту прав на государственную тайну.

Самозащита гражданских прав на служебную тайну менее разработана в действующем законодательстве, чем самозащита государственной тайны. Вопросы защиты служебных сведений, встречающиеся в законах и иных правовых актах, излагаются отрывочно и бессистемно. Здесь нам видится существенная недоработка законодателя. Очевидно, что эти вопросы должны быть учтены при принятии федерального закона о служебной тайне.

Защита служебных сведений, как правило, осуществляется по подобию защиты сведений, составляющих государственную тайну^[150]. Такой подход представляется целесообразным, поскольку использование служебных сведений в основном осуществляется в публичных интересах.

Законодатель устанавливает такую же процедуру допуска к сведениям о деятельности органов ФСБ, являющимся служебной тайной, какая существует для допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, и предусматривает, что документы и материалы, содержащих служебные сведения о деятельности органов ФСБ, в течение всего периода нахождения их в секрете подлежат хранению исключительно в архивах органов ФСБ (ст. 7 Федерального закона от 3.04.95 г. № 40-ФЗ «Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации» (далее по тексту - Закон об органах ФСБ)^[151]. Органам ФСБ предоставляется право без специального лицензирования

145 разрабатывать, создавать и эксплуатировать всевозможные средства защиты информации, в том числе средства криптографической защиты (ст. 20 Закона об органах ФСБ).

Поступившие в налоговые органы, органы налоговой полиции, органы государственных внебюджетных фондов или таможенные органы сведения, составляющие налоговую тайну, имеют специальный режим хранения и доступа (п. 3 ст. 102 Налогового кодекса РФ).

В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 25.07.98 г. № 128-ФЗ «О государственной дактилоскопической регистрации» условия хранения и использования дактилоскопической информации должны исключать возможность ее утраты, искажения и несанкционированного доступа к ней^[152].

Информационные системы госорганов и организаций, обрабатывающие документированную информацию с ограниченным доступом, а также средства их защиты подлежат обязательной сертификации (π.2.ct.19Закона об информации).

Налоговые органы предлагают предоставлять информацию правоохранительным и судебным органам только на основании письменных мотивированных запросов (требований), оформленных на официальных бланках за подписью руководителей органов дознания, следователей, прокуроров, их заместителей и судей, осуществлять подготовку и оформление ответов на запросы в строгом соответствии с требованиями по обеспечению сохранности государственной и служебной тайны в процессе переписки (п. 1,2 Письма Госналогслужбы РФ от 30 августа 1994 г. № ВГ-6-18/322 и Департамента налоговой полиции РФ от 29 августа 1994 г. № ВЯ-1375 «О порядке предоставления сведений по запросам правоохранительных органов» в редакции Письма Госналогслужбы РФ № ВГ-6-18/404, Департамента налоговой полиции РФ № CA-1826 от 28.10.94 г.)^[153].

146

Защита персональных данных, составляющих служебную тайну, предусмотрена в п. 2 ст. 6 проекта Федерального закона «Об информации персонального характера»: «Держатель (обладатель) персональных данных обязан обеспечивать охрану персональных данных во избежание несанкционированного доступа к ним, их блокирования или передачи, а равно их случайного или несанкционированного уничтожения, изменения или утраты»^[154].

Государственные органы, органы местного самоуправления, государственные и муниципальные учреждения, обладающие сведениями, составляющими служебную тайну, должны устанавливать с учетом требований действующего законодательства режим их защиты, который может включать в себя: пропускной режим в организацию, внутренний порядок ее работы, порядок хранения и форму передачи (пересылки) секретных сведений, порядок и условия допуска к ним и работы с ними, условия трудовых отношений C работниками, имеющими доступ к служебным сведениям, условия соглашений с контрагентами, которые касаются секретной информации, установление таких грифов секретности на документах, содержащих служебные сведения, как «служебная тайна» или «для служебного пользования» либо других подобных грифов секретности, за исключением тех, которые используются для засекречивания сведений, составляющих государственную тайну, устанавливать пароли допуска к электронным служебным сведениям и др.^[155]

В случае, если в состав служебной тайны входят сведения, относящиеся к государственной тайне, их защита осуществляется в порядке, предусмотренном для защиты государственной тайны.

Самозащита гражданских прав на профессиональную тайну еще менее разработана в законодательстве, чем самозащита прав на служебную тайну.

147

Такое положение, вероятно, объясняется тем, что сведения, составляющие профессиональную тайну, как правило, не используются в государственных интересах, а, значит, и не нуждаются в детальной регламентации законодательством.

Однако мы полагаем, что самозащита гражданских прав на профессиональную тайну нуждается в лучшей регламентации действующим законодательством, тем более, что в состав профессиональной тайны могут входить сведения, составляющие государственную, коммерческую, личную и семейную тайну («чужие сведения»). Целесообразно нормы о самозащите гражданских прав на профессиональную тайну включить в федеральный закон о профессиональной тайне.

По нашему мнению, на сегодняшний день при осуществлении защиты так называемых «чужих сведений», составляющих профессиональную тайну, управомоченное лицо должно в обязательном порядке руководствоваться как нормами законодательства о защите профессиональной тайны, так и существующими нормами законодательства о защите служебной тайны именно в части защиты «чужих сведений», составляющих служебную тайну.

Органы управления юридического лица, а также индивидуальный предприниматель, в обладании которых находятся чужие конфиденциальные сведения, обязаны устанавливать и обеспечивать режим секретности для этих сведений.

Так, в юридической консультации, у частного нотариуса, в банке, детективном агентстве, частной медицинской клинике, в общественной правозащитной организации документы, содержащие конфиденциальные сведения о других лицах, должны храниться в безопасных местах (сейфах, специально оборудованных архивах и т.д.), возможно, иметь грифы секретности, в обязательном порядке к ним должен быть установлен ограниченный доступ, а с лицами, допущенными к работе с указанными документами, проведен подробный инструктаж и заключено соглашение об их ответственности не только за разглашение сведений, но и за утерю или

148 повреждение их носителей. Если секретные сведения хранятся и в электронном виде, то доступ к ним в обязательном порядке должен быть установлен C помощью паролей и других охранных программ¹.

Документы, содержащие конфиденциальные сведения, должны быть уничтожены по истечении определенного времени после того, как работа с ними закончена, если такое уничтожение не нарушает прав и законных интересов обладателей конфиденциальных сведений и других лиц.

В отношении защиты «собственных сведений», составляющих профессиональную тайну, обладатель прав свободен в своих действиях, если только они не противоречат общим нормам законодательства о самозятпита гражданских прав. В этом смысле самозащита прав на профессиональную тайну похожа на самозащиту прав на сведения, составляющих коммерческую тайну.

Самозащита гражданских прав на коммерческую тайну практически не регламентирована в действующем законодательстве. В этом случае законодатель дает полную свободу обладателю в осуществлении мер и действий по самозащите своих прав, полагая, что управомоченное лицо в первую очередь заинтересовано в сохранении своих коммерческих секретов.

Такой подход представляется не совсем правильным, поскольку не способствует реальной защите прав на коммерческую тайну. Дело в том, что многие обладатели коммерческих секретов просто не знают, как их нужно охранять. Осуществляя защиту своих сведений, они вынуждены действовать по примеру защиты служебной, профессиональной или даже государственной тайны, либо использовать способы и методы самозащиты, сложившиеся в обществе и деловом обороте. Может быть, это и неплохо.

Однако, на наш взгляд, самозащита прав на коммерческую тайну только выиграет, если какие-то ее основы будут заложены на законодательном уровне. Исходя из характера и назначения сведений, составляющих коммерческую ¹См. также: Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита права на тайну // Юридический мир. — 1999. - № 7. - С.38.; Фатьянов А.А. Тайна как социальное и правовое явление. Ее виды // Государство и право. - 1998. - № 6. - С.12-14.

149 тайну, очевидно, что нормы законодательства, предусматривающие определенные меры самозащиты прав на коммерческие сведения, должны носить преимущественно диспозитивный характер.

Этот принцип в определенной мере воплощен в Проекте закона о коммерческой тайне. Согласно п. 3 ст. 5 законопроекта «Лицо, устанавливающее режим коммерческой тайны, самостоятельно определяет ... совокупность мер по обеспечению режима коммерческой тайны в отношении получаемой информации, в том числе постановку и снятие грифа коммерческой тайны, порядок доступа к коммерческой тайне, выбор и использование средств и методов защиты, хранения и передачи информации, составляющей коммерческую тайну, - за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом и (или) договором».

Полагаем, что в федеральном законе о коммерческой тайне следует достаточно детально изложить различные меры, представляющие собой самозащиту гражданских прав на коммерческую тайну, но при этом установить, что эти меры применяются диспозитивно, за исключением случаев, когда отсутствие каких-либо мер самозащиты противоречит закону и иным правовым актам и нарушает права других лиц.

Органы управления юридического лица в соответствии с полномочиями, предусмотренными в учредительных документах, а индивидуальный предприниматель единолично определяют систему самозащиты гражданских прав на коммерческую тайну.

В систему самозащиты гражданских прав на коммерческую тайну могут быть включены следующие основные фактические и юридические действия:

- разработка и утверждение плана мероприятий по самозащите коммерческой тайны и порядка их осуществления;

- создание службы безопасности или назначение специального должностного лица, в компетенцию которого входит обеспечение охраны конфиденциальных сведений;

- обеспечение безопасности помещений и оборудования;

150

- выявление потенциальных каналов похищения или утечки информации, а также лиц, заинтересованных в незаконном получении информации;

- работа с персоналом (отбор при приеме на работу, в том числе на конкурсной основе, получение от потенциального работника в добровольном порядке с его письменного согласия сведений о его жизни, разграничение всех сотрудников по категориям допуска к секретным сведениям и выдача им удостоверений, подтверждающих определенную категорию, ознакомление работников с порядком защиты коммерческой тайны, обучение работников навыкам работы с конфиденциальными сведениями, регулярный инструктаж по вопросам защиты коммерческих секретов, осуществление дополнительных выплат за работу с конфиденциальными сведениями, беседы с работниками с целью предотвращения утечки секретных сведений и иных нарушений прав на коммерческую тайну, разработка и утверждение должностных инструкций по должностям, связанным с коммерческими секретами, заключение с работниками отдельных соглашений, содержащих обязанность неразглашения коммерческой тайны, а также обязанность несовершения иных незаконных действий с информацией и ответственность за неисполнение этой обязанности, в том числе после прекращения работы, либо включение подобных условий в трудовые договоры^[156]);

- работа с членами органов управления и участниками организаций (совершение действий по защите информации, предусмотренных в предыдущем пункте, в более усиленном варианте в отношении руководителя организации и членов коллегиальных органов управления организации, установление специального допуска к секретным сведениям для участников организации, заключение с ними разовых соглашений о неразглашении

, коммерческой тайны при каждом допуске их к секретным сведениям);

- работа со сведениями, составляющими коммерческую тайну, и их носителями (установление специального порядка делопроизводства,

151

отвечающего режиму секретности сведений, присвоение документам следующих грифов секретности: «Коммерческая тайна», «Коммерческие секреты», «Конфиденциально», «Строго конфиденциально», разграничение документов по степени секретности, определение специального порядка допуска к секретным сведениям и работы с ними, а также порядка хранения носителей сведений и их уничтожения, проведение совещаний, затрагивающих секретные сведения, исключительно в специально оборудованных помещениях и в порядке, отвечающем режиму секретности информации, организация комплексной системы защиты электронной информации от несанкционированного доступа, контроль за использованием ЭВМ, установка различных устройств, препятствующих утечки информации путем прослушивания, обеспечение защиты информации при пересылке ее носителей (заказная письмо, письмо с уведомлением, экспресс-почта, спецбандероль, доставка документов фельдсвязью либо с сопровождением частной охраны и т.д.);

- обеспечение защиты информации при заключении и исполнении гражданско-правовых договоров с контрагентами, в том числе договоров о передаче информации (заключение с контрагентом отдельного соглашения, предусматривающего обязанность не разглашать коммерческую тайну и не совершать иных незаконных действий с информацией, осуществлять все возможные меры по ее защите и ответственность за неисполнение указанных обязанностей, либо включение подобных условий в основной гражданско- правовой договор);

- страхование риска раскрытия конфиденциальности сведений и совершения иных незаконных действий с информацией;

- применение предусмотренных законом или соглашением сторон мер оперативного воздействия (исполнение обязанности за счет должника, удержание, приостановление встречного исполнения, отказ от договора, отказ от принятия ненадлежащего исполнения, отказ во встречном удовлетворении), в частности, расторжение согласно подпункта в. п. 6 ст. 81 Трудового кодекса

152

РФ^[157] трудового договора по инициативе работодателя в случае «разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей»)^[158].

Приведенный перечень мер по самозащите коммерческой тайны не является исчерпывающим. Обладатель коммерческой тайны волен совершать множество иных разнообразных действий в целях самозащиты своих прав.

В контексте изложенного хотелось бы привести несколько примеров осуществления самозащиты прав на коммерческую тайну в других странах.

Так, в Великобритании очень распространено заключение соглашений с работниками о сохранении конфиденциальности секретных сведений, которые либо предшествуют основному договору с работником, либо являются его частью, но в любом случае предусмотренные в них обязательства по неразглашению тайны действуют и после прекращения самих основных договоров с работниками^[159].

В Австрии защита информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется при помощи таких специальных мер как наличие особых условий хранения, ограничение круга лиц, имеющих право доступа к информации, установление запрета на свободное движение внутри предприятия, установление ответственности за сохранение коммерческой тайны для непосредственных носителей секретных данных - служащих предприятия или фирмы. В Египте коммерческая тайна организации защищается путем установления запретов на оставление у себя работниками подлинников служебных документов, на осуществление ими работы в другой

153 организации без согласия первоначального работодателя, на получение подарков, вознаграждений, комиссионных и других подношений в ходе исполнения служебных обязанностей, на нарушение правил безопасности, установленных в организации¹.

Самозащита гражданских прав на сведения, составляющие личную и семейную тайну, целиком и полностью отдана на усмотрение обладателя личных секретов. Законодательство пока не регулирует эти вопросы.

Мы полагаем, что при защите личной и семейной тайны могут использоваться меры, подобные тем, которые осуществляются при защите коммерческой тайны.

Вместе с тем основные действия по защите сведений, составляющих личную и семейную тайну, и принципы их совершения все же должны быть урегулированы федеральными законами о личной и семейной тайне и о персональных данных, поскольку в силу определенных свойств личных сведений их защита имеет собственную специфику. Безусловно, что установленные законом меры самозащиты должны применяться диспозитивно, за исключением случаев, когда их отсутствие противоречит закону и иным правовым актам и нарушает права других лиц.

В настоящее время достаточно распространенными стали случаи привлечения наемного персонала в дом (домашний персонал: кухарки, горничные, повара, садовники, экономки, швейцары, няни), а также использование услуг домашних учителей, репетиторов, врачей, адвокатов и т.д.

В связи с этим для сохранения личной и семейной тайны необходимо совершение таких действий как отбор потенциальных работников (конкурс, собеседование, рекомендации), получение законным путем необходимой информации об их образе жизни, семейном положении и моральном облике, заключение соглашений о неразглашении сведений, составляющих личную и семейную тайну и т д.

Специфический характер имеет и самозащита гражданских прав на

¹См.: Рощин А.П. Указ. соч. - С.139,143.

154 открытую информацию, обособленную и организационно упорядоченную в информационных ресурсах.

Обладатель информационных ресурсов вправе осуществлять практически все те же фактические и юридические действия, которые используются для самозащиты гражданских прав на информацию с ограниченным доступом, с учетом следующих особенностей:

- действия по самозащите направлены на предотвращение получения открытой информации из информационных ресурсов в нарушение установленного обладателем информации порядка и условий ее предоставления;

- отсутствует режим секретности сведений;

- заключение с работниками отдельных соглашений, содержащих обязанность не передавать сведений из информационных ресурсов иначе как в установленном порядке и ответственность за неисполнение этой обязанности, либо включение таких условий в соответствующие трудовые договоры;

-установление специального порядка делопроизводства, направленного не на поддержание режима секретности сведений, а обеспечивающего предоставление информации любому обратившемуся заявителю исключительно в порядке и на условиях, установленных ее обладателем.

Изложенное показывает, что меры по самозащите прав на информацию носят более сложный и многогранный характер по сравнению с действиями по самозащите прав на имущество, поскольку в силу идеальной природы информации и таких особых ее свойств, как одновременное существование в разных местах и на разных материальных носителях, воспроизводимость и копируемость, держать информацию в сохранности оказывается гораздо труднее, чем сохранять материальные вещи. В связи с этим самозащйта гражданских прав на информацию нуждается в детальной законодательной регламентации, в частности, в Законе об информации и федеральных законах о различных видах информации.

155

3.2. Меры правоохранительного характера, применяемые к нарушителям гражданских прав на информацию компетентными государственными или иными органами

Меры правоохранительного характера, применяемые к нарушителям гражданских прав компетентными государственными или иными органами, объединяют такие способы защиты гражданских прав, которые осуществляются в судебном или административном порядке, и условно подразделяются на меры, не обладающие признаками гражданско-правовой ответственности, и меры гражданско-правовой ответственности^[160].

К первым относятся такие способы защиты гражданских прав, которые не предусматривают применение мер гражданско-правовой ответственности.

Так, защита прав на информацию может осуществляться путем признания исключительного права на информацию ограниченного доступа (государственную, служебную, профессиональную, коммерческую, личную и семейную тайну) и открытую информацию, обособленную и организационно упорядоченную в различных информационных ресурсах.

В связи с тем, что исключительным правом на одинаковую по содержанию информацию могут обладать одновременно и раздельно несколько разных лиц, исковые требования о признании исключительного права на информацию не подлежат удовлетворению даже в случае установления законности обладания истцом спорной информацией на исключительном праве, если при этом будет доказана и законность обладания ответчиком этой же информацией, поскольку в такой ситуации отсутствует факт нарушения прав истца. Бремя доказывания законности обладания сведениями на исключительном праве лежит на каждой стороне отдельно.

Например, в соответствии со ст. 8 Патентного закона работодатель вправе не патентовать изобретение, а сохранить его в тайне, то есть стать обладателем

156 исключительного права на информацию ограниченного доступа, если иное не предусмотрено договором с работником. Если в такой ситуации автор изобретения пожелает запатентовать его, раскрыть сведения о нем либо иным образом незаконно использовать его или распорядится им, работодатель вправе предъявить в суд иск о признании исключительного права на спорную информацию. Ответчиком по такому иску будет работник - автор изобретения¹.

В случае, если одной организации, обладающей определенной технологией производства товаров, становится известно, что, используя такую же технологию, другая организация производит аналогичные товары такого же или похожего качества, то эта первая организация может подать в суд иск о признании исключительного права на спорную технологию производства.

При этом истец должен в обязательном порядке доказать законность обладания технологией на исключительном праве, то есть, представить доказательства того, что указанная технология появилась у него законным способом (создана его работником, приобретена законным путем у надлежащего обладателя и т.д.), но не обязан доказывать факт незаконного получения ответчиком спорной информации у него или у другого лица, тем более, что это может быть ему и не известно. Ответчиком по такому иску выступает другая организация, использующая такую же технологию производства товаров. Она также обязана представить доказательства законности обладания спорной информацией².

Например, один из законных способов самостоятельного получения (создания) информации назван как «деконструирование» или «обратный инжиниринг». Он заключается в том, что приобретается какой-либо продукт, выпущенный в широкую продажу конкурентом, и подвергается различного рода исследованиям и тестам для выяснения всех его составляющих, характеристик и параметров с целью самостоятельной выработки технологии для создания собственного аналогичного продукта. Поскольку первоначальные

¹ См.: Сергеев А.П. Указ. соч. - С.685.

² Cp.: Эпштейн М. Охрана коммерческой тайны // Интеллектуальная собственность. - 2000. - №8.-С.24-31.

157 сведения были получены законным путем (исследован товар, находящийся в широкой продаже), то самостоятельное создание аналогичной технологии производства товара и дальнейшее ее использование не являются нарушением прав первоначального производителя на такую же технологию.

Для подтверждения того, что информация создана законным путем без использования неправомерно полученных сведений, в зарубежной практике широко используется методика, получившая название «clean room» - «чистая комната». Она заключается в том, что группе специалистов дается определенное задание, например, разработать определенную технологию с использованием общедоступных материалов и сведений. Весь процесс создания технологии тщательно контролируется и документируется, любая поступающая к разработчикам информация проверяется с целью исключения использования чьей-либо секретной информации. При рассмотрении спора указанный процесс создания технологии служит доказательством, например, того, что информация на законном основании принадлежит ее обладателю^[161].

А.П. Сергеев пишет, что иск о признании права на коммерческую тайну используется тогда, когда от предпринимателя без установленных законом оснований кто-либо требует раскрыть информацию, составляющую коммерческую тайну^[162].

Права на информацию могут защищаться путем признания сделки, объектом которой выступают какие-либо сведения, заключенной или действительной, а также путем принятия судом решения о регистрации сделки (ст. 165 ГК РФ).

В частности, может быть в судебном порядке признана заключенной или действительной сделка с информацией ограниченного доступа при несоблюдении обязательной письменной формы путем подписания одного документа в случае, если, во-первых, имеются документы, позволяющей достоверно установить наличие воли каждой стороны на совершение или

158 исполнение сделки, во-вторых, имеется возможность с определенной точностью установить содержание информации и, в третьих, в процессе заключения сделки не были раскрыты сведения, являющиеся ее предметом и относящиеся к информации с ограниченным доступом.

Если договор коммерческой концессии, требующий государственной регистрации, совершен в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от его регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации договора. В этом случае договор регистрируется в соответствии с решением суда (п.З ст. 165 ГК РФ).

При нарушении прав на информацию в результате совершения недействительной сделки, они могут быть защищены в судебном порядке путем применения последствий ничтожной сделки, если недействительная сделка ничтожна, либо путем признания сделки недействительной, если такая сделка оспорима (ст.ст.166-168 ГК РФ).

Исключительное право на информацию подлежит защите путем признания недействительными решений соответствующих органов и должностных лиц о засекречивании сведений, составляющих коммерческую, служебную, профессиональную («собственные сведения»), личную и семейную тайну, в режиме государственной тайны, если такие решения противоречат требованиям действующего законодательства и нарушают права обладателей информации. Так, могут быть признаны недействительными решения о засекречивании в режиме государственной тайны сведений, принадлежащих на законных основаниях иностранным организациям и иностранным гражданам (ст. 10 Закона о государственной тайне).

А.П. Сергеев правомерно полагает, что «обладатель конфиденциальной информации может потребовать признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, которым ему предписано раскрыть секретность информации, в случае, если он считает, что действия соответствующего органа выходят за пределы компетенции последнего, не вызваны необходимостью или иным образом противоречат

159

закону¹.

Лицо вправе обжаловать в судебном порядке действия должностных лиц, нарушающие его права на информацию. ОАО «Читаэнергострой» обратилось в Арбитражный суд Читинской области с жалобой на действия судебного пристава-исполнителя, в которой просил признать неправомерными действия судебного пристава-исполнителя по вынесению постановления от 17.01.2000 г. На основании указанного постановления судебный пристав-исполнитель истребовал у ОАО «Читаэнергострой» информацию для производства исполнительных действий, представляющую собой результаты аудиторских проверок и бухгалтерские балансы за 1997-1999 г.г. Суд в определении от 22.02.2000 г. признал действия ответчика правомерными, а постановлением апелляционной инстанции от 20.04.2000 г. решение оставлено без изменения. В Постановлении от 3.07.2000 г. по делу № А78-7/104-4и-Ф02-1186/00-С1 Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа пришел к выводу, что истребованная информация не является коммерческой тайной, а запрос судебным приставом - исполнителем сделан на основании ст. 4 Федерального закона от 21.07.97 г. № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве»², в связи с чем принятые судебные акты по данному делу оставлены без изменения³.

Обладатель исключительного права на информацию ограниченного доступа вправе в судебном порядке требовать от незаконного пользователя прекращения действий по использованию и распространению информации, а также наложения судом запрета на осуществление указанных действий в будущем, если в ходе такого использования сведения ограниченного доступа не стали общеизвестными либо известными настолько, что их использование в режиме ограниченного доступа законным обладателем невозможно.

Целесообразно при рассмотрении дел о прекращении незаконного использования информации защитить и права добросовестного приобретателя

¹ Указ. соч. - С.686.

² Об исполнительном производстве: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ // СЗ РФ. 1997. №30. Ст. 3591.

³ Архив Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа. 2000.

Дело № А78-7/104-4и-ФО2-1186/00-С1.

160

информации по аналогии защиты прав добросовестного приобретателя имущества (ст. 302 ГК РФ). Так, если информация возмездно приобретена у лица, которое не имело права ее передавать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то обладатель исключительного права на информацию вправе требовать от добросовестного приобретателя прекращения использования информации лишь в случае, когда информация выбыла из обладания обладателя информации помимо его воли. Если же информация приобретена безвозмездно у лица, которое не имело права ее передавать, то обладатель исключительного права на информацию вправе требовать от приобретателя прекращения незаконного использования информации во всех случаях.

Управомоченная сторона по договору с информацией в случае неисполнения обязательств по договору праве требовать в судебном порядке от обязанной стороны исполнения обязательства в натуре, то есть передачи сведений, по поводу которых был заключен договор, замены сведений, не соответствующих условиям договора, в частности, замены недостоверных сведений и сведений ненадлежащего содержания, восполнения пробелов и устранения искажений и неточностей в предоставленной информации, а также оплаты переданных сведений.

Перечисленные требования могут быть заявлены, например, на основании договоров о создании информации, об ее отчуждении или передаче в пользование, договоров об оказании информационных услуг.

Права на информацию могут быть защищены путем предъявления в суд требований об изменении или прекращении правоотношений, объектом которых выступает информация.

Так, по требованию одной из сторон договор, предметом которого выступает информация, может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной либо в иных случаях, предусмотренных законом или договором (450 ГК РФ).

К существенным нарушениям можно отнести отказ стороны по договору

161

о передаче информации передать сведения другой стороне либо допущение такой просрочки передачи сведений, в результате которой приобретатель уже не нуждается в них, отказ приобретателя оплатить переданные сведения либо их использование, просрочка оплаты, предоставление сведений, не соответствующих условиям договора, в частности, предоставление недостоверных, неполных либо необъективных сведений, сведений ненадлежащего содержания, общеизвестных сведений под видом информации ограниченного доступа, разглашение стороной по договору информации ограниченного доступа и т.д.

Договор о создании или передаче информации, а также договор информационной услуги может быть изменен или расторгнут в судебном порядке в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа (ст. 451 ГК РФ).

К существенным изменениям обстоятельств, влекущих изменение или расторжение договора с информацией, можно, в частности, отнести:

- прекращение исключительного права на информацию ограниченного доступа в связи с ее раскрытием в случаях, когда такое раскрытие произошло по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон договора не отвечает, а также в связи с установлением на законодательном уровне дополнительных категорий сведений, которые нельзя относить к информации ограниченного доступа;

- моральное старение информации, подлежащей передаче;

засекречивание сведений, подлежащих передаче, в режиме государственной тайны.

Права на информацию могут защищаться путем предъявления в суд иска об определении порядка использования информации в случаях, когда использование сведений осуществляется совместно несколькими лицами и между ними существуют разногласия.

В случае, если обладатель информационных ресурсов уклоняется от заключения договора о предоставлении открытой информации, потерпевшая

162

сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (ст. ст. 426, 445 ГК РФ).

Защита прав на информацию осуществляется также в порядке, установленном Законом РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.91 г. N 948-1 (далее по тексту - Закон о конкуренции)^[163].

Получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную тайну и охраняемую законом тайну является формой недобросовестной конкуренции и представляет собой действие, нарушающее антимонопольное законодательство (п.1 ст. 10 Закона о конкуренции)^[164].

В соответствии со ст. 12 Закона о конкуренции в случае нарушения антимонопольного законодательства нарушители обязаны в соответствии с предписаниями антимонопольного органа прекратить нарушение и совершить определенные предписанием действия по устранению последствий нарушения и восстановлению первоначального положения.

Во множестве законов и иных правовых актов предусматривается наступление различных видов юридической ответственности за нарушение прав на информацию (уголовной, административной, дисциплинарной гражданско-правовой), что обеспечивает достаточно полную и всестороннюю защиту прав.

163

В настоящем исследовании будет рассмотрена именно гражданско- правовая ответственность за нарушение гражданских прав на информацию.

Под гражданско-правовой ответственностью понимают одну из форм государственного принуждения, состоящую во взыскании судом с правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные имущественные последствия его поведения и направленных на восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего. Меры гражданско-правовой ответственности — это предусмотренные законом или соглашением сторон имущественные меры государственно-принудительного характера, применяемые в судебном порядке к правонарушителю с целью компенсации имущественных потерь потерпевшего и влекущие возникновение для правонарушителя неблагоприятных имущественных последствий правонарушения¹.

К основным мерам гражданско-правовой ответственности за нарушение гражданских прав на информацию относятся: возмещение убытков, возмещение морального вреда и взыскание неустойки². В качестве примеров установления гражданско-правовой ответственности за нарушение прав на информацию можно привести следующие правовые нормы.

Должностные лица и граждане, виновные в нарушении законодательства РФ о государственной тайне, несут уголовную, административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность в соответствии с действующим законодательством (ст. 26 Закона о государственной тайне).

За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке,

¹ См.: Гражданское право: В 2т. Том 1./Отв. ред. Е.А. Суханов - M.: Издательство БЕК, 2000. -С.431-432.

² См. также: Денчик Н. Право на коммерческую тайну // Хозяйство и право. - 1993. - № 9. - С.90-98.; Ловцев Д.А. Защита информации // Информатика и образование. - 1997. - № 8. - С. 117-123.; Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита права на тайну // Юридический мир. — 1999. - № 4-7; Отнюкова Г. Указ. соч. - С.59; Фатьянов А.А. Проблемы формирования института служебной тайны в отечественном праве // Государство и право. - 1999. - № 4. - С.21-22.

164

установленном федеральным законом (Ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности).

Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб (ст. 17 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.93 г. № 4462-1).

В случае разглашения сотрудниками антимонопольного органа сведений, составляющих коммерческую, служебную тайну причиненные убытки подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством (ст. 15 Закона о конкуренции).

В соответствии с п. 2 ст. 139 ГК РФ лицо, незаконными методами получившее информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязано возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

Исходя из существующих норм о применении гражданско-правовой ответственности, правила ст. 139 ГК РФ о возмещении убытков должны применяться во всех случаях незаконного получения, передачи, разглашения и использования информации ограниченного доступа (государственной, служебной, профессиональной, личной и семейной тайн), незаконного . получения или передачи открытой информации из информационных ресурсов, а также в иных случаях нарушения гражданских прав на информацию.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа рассмотрел кассационную жалобу ЗАО «Санкт-Петербургский региональный нововведенческий центр «Азнорис» по делу № А56-15891/00 и установил следующее.

ЗАО «Санкт-Петербургский региональный нововведенческий центр «Азнорис» обратилось в Арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к администрации Санкт-Петербурга о

165 взыскании 3254240 рублей, в том числе 494240 руб. реального ущерба и 2760000 рублей упущенной выгоды, причиненных вследствие разглашения Комитетом по науке и высшей школе администрации Санкт-Петербурга коммерческой тайны. Решением суда от 27.07.2000 г. в иске отказано, поскольку он предъявлен к ненадлежащему ответчику, на привлечение к участию в деле Комитета по науке и высшей школе истец согласия не дал. Постановлением апелляционной инстанции от 12.09.2000 г. решение оставлено без изменения.

Как следует из материалов дела истец в декабре 1999 г. представил в Комитет по науке и высшей школе администрации Санкт-Петербурга отчетные материалы по темам «Возможность обнаружения зон радиоактивной аномалии методами активной радиолокации», «Возможность обнаружения радиоактивной аномалии методами пассивной радиолокации», «Определение возможности обнаружения радиоактивных выбросов АЭС с помощью PCЛ». Для рассмотрения материалов приказом председателя Комитета от 14.12.99 г. № 9 была создана комиссия, в состав которой вошли представители различных организаций, в том числе осуществляющих хозяйственную деятельность по профилю переданных в комиссию материалов. Истец считает, что переданная Комитету информация является его коммерческой тайной, а Комитет без согласия истца распространил эту информацию среди третьих лиц, включив в состав комиссии по рассмотрению материалов представителей субъектов, заинтересованных в использовании данной информации. Суд первой инстанции сделал следующие правильные выводы: спорная информация не соответствует признакам, изложенным в ст. 139 ГК РФ, и поэтому не может считаться коммерческой тайной, требование о возмещении убытков предъявлено к ненадлежащему лицу — администрации, поскольку Комитет по науке и высшей школе является юридическим лицом, взыскиваемая истцом сумма, не является убытками, исходя из содержания ст. 15 ГК РФ.

Учитывая изложенное, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа пришел к выводу, что оснований для отмены обжалуемых судебных

166

актов не имеется и постановил: решение и постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения^[165].

Ответственность за нарушения гражданских прав на информацию может быть как внедоговорной, так и договорной.

В этой связи важно помнить, что в трудовом договоре (контракте) можно устанавливать ответственность за незаконные действия с информацией только в виде возмещения прямого действительного ущерба (ст. ст. 238, 243 Трудового Кодекса РФ).

Однако в силу специальной оговорки, сделанной в ст. 139 ГК РФ, работник, несмотря на ограничение ответственности за незаконные действия с информацией в силу трудовых отношений, все же несет гражданско-правовую ответственность в полном объеме за такие действия как «обычный» нарушитель гражданских прав на информацию. Таким образом, нормы гражданского права в отношении наступления ответственности за нарушение гражданских прав на информацию изменяют нормы трудового права.

По мнению Э. Гаврилова, ст. 139 ГК РФ не может отменять нормы трудового права об ограниченной ответственности работника^[166]. Мы же полагаем возможным в силу особой значимости действий работника в области охраны информации, принадлежащей работодателю, признать законным изменение норм трудового права кодификационным актом гражданского права.

Тем не менее, конструктивнее было бы устранить указанное противоречие норм гражданского и трудового права, установив в нормах трудового права для случаев нарушения работниками прав на информацию работодателя возможность наступления ответственности в виде возмещения убытков в полном объеме.

Достаточно дискуссионным на сегодняшний день является вопрос о

167 заключении между работодателем и работником гражданско-правового договора, содержащего условие об ответственности за нарушение гражданских прав на информацию.

Э. Гаврилов пишет, что единственным способом защиты интересов работодателя в отношении прав на информацию является «...заключение с работником гражданско-правового договора о сохранении служебной (коммерческой) тайны. Это может быть как совершенно самостоятельный договор, отдельный от трудового договора, так и его раздел (даже отдельная статья). Но содержащиеся там положения должны подчиняться нормам не трудового, а гражданского права»¹.

По мнению А.В. Коломийца, «...трудовой договор (контракт) может содержать положения гражданско-правового характера, непосредственно направленные на защиту информации, составляющей коммерческую тайну. Эти установления независимо от других положений трудового договора (контракта) будут регулироваться соответствующими нормами - ст. 12, 15, 139 и 393 ГК РФ»².

В действительности между работодателем и наемным работником складываются трудовые, а не гражданско-правовые отношения. Правило же ст. 139 ГК, устанавливающее ответственность работника за незаконные действия с информацией в виде возмещения убытков, отнюдь не превращает указанные отношения в гражданско-правовые, а лишь делает исключение из общего порядка наступления ответственности работника. Поэтому мы полагаем, что между работодателем и работником невозможно заключение гражданско- правового договора ни как самостоятельного договора, ни уж тем более как отдельной части трудового договора. Все соглашения с работником о сохранении информации, запрете осуществления неправомерных действий с ней и ответственности за неисполнение этих обязанностей должны заключаться в рамках трудовых отношений.

¹ Указ. соч. - С. 15.

² Коломиец А.В. Коммерческая тайна в гражданском праве Российской Федерации: Автореф. дис. канд. юрид. наук. - М. - 1999. - С.25.

168

По общему правилу, ответственность за нарушение гражданских прав на информацию должна наступать при наличии вины с учетом правила о презумпции (предположения) виновности, что соответствует общим положениям о наступлении гражданско-правовой ответственности. Ответственность без вины должна наступать только в случаях, прямо предусмотренных в законе.

Истец вправе требовать в судебном порядке от нарушителя прав наряду с возмещением других убытков упущенную выгоду в размере, не меньшем чем доходы нарушителя прав от совершения неправомерных действий с информацией. В данном случае истец должен доказать наличие определенного дохода, который получил нарушитель.

Ответственность за нарушение гражданских прав на информацию может наступить и в виде компенсации морального вреда. Она применяется, исходя из общих норм действующего законодательства о компенсации морального вреда (ст. ст. 1099-1101 ГК РФ). Особенно часто такая ответственность наступает в случае нарушения прав на личную и семейную тайну (ст. 151 ГК РФ).

Полагаем целесообразным установить ответственность за нарушение гражданских прав на информацию по типу одной из мер ответственности за нарушение авторских прав - в виде выплаты компенсации в сумме от 10 до 50 ООО минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом, конкретный размер которой определяется по усмотрению суда, по требованию обладателя прав на информацию вместо возмещения убытков.

Данная мера ответственности стала довольно популярной среди других способов защиты авторских прав именно тем, что не нужно доказывать наличия убытков. Так, на основании решения Арбитражного суда Краснодарского края от 26.04.2001 г. по делу № А 32-1696/2001-41/43 с ООО «НВС» (нарушителя авторских прав) в пользу ЗАО «Классик-Компани» (обладателя имущественных авторских и смежных прав) взыскано 8 349 рублей за продажу контрафактной продукции — копий аудиокассеты с записью альбома аудио произведений

169

«Михаил Круг «Роза»^[167].

В ст. 20 Проекта закона о коммерческой тайне тоже предусмотрена подобная мера ответственности. Однако, на наш взгляд, она, во-первых, ограничивает выбор способов защиты гражданских прав на информацию, поскольку устанавливает выплату компенсации только в случае невозможности определения размера убытков, а, во-вторых, содержит более узкую амплитуду между низшим и высшим пределами размера компенсации (от 50 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда), что затрудняет определение размера компенсации в случае незначительных нарушений.

Ответственность за незаконное получение, передачу, разглашение и использование информации должна быть выражена также в обязательной конфискации по решению суда экземпляров информации (копий сведений, изготовленных на каком-либо материальном носителе), которые использовались при совершении действий, нарушающих права на информацию (контрафактных экземпляров информации). Конфискованные контрафактные экземпляры информации подлежат уничтожению либо передаче обладателю прав на информацию по его просьбе. Суд может также вынести решение о конфискации материалов и оборудования, используемых для совершения действий, нарушающих права на информацию^[168].

По договорам о создании или передаче информации, а также по договору информационной услуги ответственность в виде возмещения убытков и (или) взыскания неустойки может наступить за непредоставление либо просрочку предоставления информации, а также за передачу:

- информации, не отвечающей по содержанию требованиям договора;

- неполной, недостоверной, не объективной информации;

- неоднозначной по смыслу информации;

- морально устаревшей информации;

- информации, находящейся в пользовании других лиц, если по условиям

170 договора требовалась передача информации, не находящейся в пользовании других лиц;

- информации, нарушающей иные условия договора.

Согласно ст. 24 Закона об информации лица, которым отказано в предоставлении открытой информации либо предоставлена недостоверная информация, имеют право на возмещение понесенного ими ущерба.

Ответственность по договорам о создании или передаче информации, а также по договору информационной услуги, заключенным в сфере предпринимательской деятельности, наступает при наличии вины лица, нарушившего обязательство, если иное не установлено законом или договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ). В качестве исключения выступает ответственность исполнителя перед заказчиком за нарушение договора на выполнение НИОКР только при наличии вины даже в том случае, если договор заключен в ходе осуществления предпринимательской деятельности (п.1 ст. 777 ГК РФ)^[169].

Исходя из изложенного, полагаем, что проанализированные нами отличительные особенности мер правоохранительного характера, применяемых компетентными государственными и иными органами к нарушителям гражданских прав на информацию, вызванные своеобразием природы информации как объекта гражданских прав, в обязательном порядке должны найти свое отражение в разделе (подразделе) ГК РФ «Исключительное право на информацию», в Законах об информации, о международном информационном обмене, а также в федеральных законах об отдельных видах информации.

171