Пробелы в праве: понятие и виды. Способы восполнения и преодоления пробелов. Институт аналогии в праве

Пробел в праве — это такая ситуация, когда отсутствует норма, необходимая для регламентации отношений, входящих в сферу правового регулирования. В правоприменительной прак­тике иногда встречаются ситуации, когда некоторые отношения могут быть не урегулированы нормой права.

Пробел в праве — полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Виды пробелов в праве

По отраслевой принадлежности:

— пробелы в конституционном, международном, граждан­ском, трудовом и других отраслях права.

По форме права:

— пробел в нормативных актах, в договорах нормативного содержания, в правовых обычаях, в судебных прецедентах.

По виду нормативного акта:

— пробел в законе, в указе президента, постановлении пра­вительства инструкции министерства.

По элементу нормы права:

— пробел в гипотезе, пробел в диспозиции, пробел в санк­ции.

По времени проявления:

— первичный (первоначальный) — возникает в момент из­дания нормативных актов, как правило, в результате упущения правотворческих органов;

— последующий (вторичный) — появляется после издания нормативных актов, в процессе развития общественных отно­шений.

По степени неурегулированности:

— полное отсутствие норм;

— недостаточное регулирование имеющимися нормами.

По причинам появления:

— объективные;

— субъективные.

Пробелы в законодательстве существуют в основном вслед­ствие двух причин: в результате появления новых обществен­ных отношений, которые в момент принятия закона не суще­ствовали и не могли быть учтены законодателем, либо из-за упущений при разработке закона. Как восполнить пробел? Его можно либо устранить, либо преодолеть. Способ восполнения (устранения) пробела — только правотворчество, издание недо­стающей нормы права. Для преодоления пробела используются специальные приемы: аналогия закона, аналогия права.

Способы преодоления пробелов

1. Аналогия закона — способ преодоления пробела, при ко­тором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сход­ные с рассматриваемыми отношения.

2. Аналогия права — способ преодоления пробела, при ко­тором правоприменительное решение принимается на основе принципов права, духа законодательства.

3. Субсидиарное применение права — способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимает­ся на основе нормы из другой отрасли права.

Требования к использованию аналогии в праве

1. Решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм.

2. Сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в суще­ственных, равнозначных в правовом отношении признаках.

3. Выводы по аналогии недопустимы, если она прямо за­прещена законом или если закон связывает наступление юриди­ческих последствий с наличием конкретных норм.

4. Выработанное в ходе использования аналогии правопо- ложение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона.

5. Исключительные нормы и изъятия из общих законода­тельных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исклю­чительными.

6. Решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли или законодательству в целом.

Контрольные вопросы и задания

1. Дайте определение понятия реализации права.

2. Кто является субъектами процесса реализации права?

3. Дайте определение понятия юридического механизма ре­ализации права.

4. Назовите формы реализации права.

5. Дайте определение понятия правоприменения и перечис­лите его признаки.

6. В каких случаях возникает правоприменение?

7. На каких принципах осуществляется правоприменение?

8. Выделите стадии применения права.

9. Что понимается под юридической квалификацией?

10. Дайте определение понятия «акты применения права», назовите их свойства и признаки.

11. Перечислите виды правоприменительных актов.

12. Как соотносятся нормативные правовые акты и право­применительные акты?

13. Что понимается под пробелом в праве?

14. Назовите виды пробелов в праве.

15. Назовите способы восполнения и преодоления пробелов в праве.

16. Перечислите требования к использованию аналогии в праве.

Библиографический список

Основная литература

1. Теория государства и права : учеб. для вузов / под ред. В. М. Ко- рельского и В. Д. Перевалова.— М. : НОРМА-ИНФРА М, 2010.— С. 392-415.

2. Теория государства и права : практикум / Д.Н. Безрядин, В.А. Слепцов, Р.В. Кутернина. - Новосибирск : Изд-во СибАГС, 2009. С. 74-77.

Дополнительная литература

1. Макуев, Р.Х. Теория государства и права : учебник / 3-е изд., изм. и доп. - М. : НОРМА-ИНФРА М, 2010.— 640 c.

2. Рассолов, М.М. Теория государства и права: учеб. для студентов вузов/ М.М. Рассолов. - М.: Юрайт, 2010. - 635с.

3. Сырых, В.М. Теория государства и права [Электронный ресурс] : учебник. - 6-е изд., перераб. и доп. - М.: Юстицинформ, 2012. - 704 с. - Доступ из Унив. б-ки ONLINE. - Режим доступа: http://www.biblioclub.ru/index.php?page=book&id=209785&sr=1, требу­ется авторизация (дата обращения 20.06.2014).