§ 1. СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ ПОВЕДЕНИЯ В ПЕРВОБЫТНООБЩИННОМ СТРОЕ

Изначально человеком руководили прежде всего инстинкты, и в этом смысле люди мало чем отличались от животных. Инстинкты действуют, как известно, независимо от воли и сознания живого существа.

Особенность социальных норм в догосударственный период заключалась в том, что они выражали и обеспечивали социально-экономическое единство рода, племени, позволяли первобытным людям освободить свой психический потенциал от страха, тревоги перед окружающим миром и направить его на производительную деятельность, создавая условия для установления в обществе стабильных и гарантированных отношений.

Правила поведения в первобытнообщинном обществе носили синкретический (от лат. synkretismos - соединение) характер. В научной литературе эти правила получили название «мононормы», поскольку они не могут быть дифференцированы и классифицированы как нормы религии, морали, обычного права.

Мононормы - это правила поведения в первобытнообщинном обществе.

По своему характеру - это правила, выражающие устойчивые привычки, убеждающие своей целесообразностью. Они концентрировали стихийно складывающиеся представления о полезном и вредном для рода или племени и в конечном счете были связаны со становлением

общественного труда. Цель таких норм заключалась в поддержании и сохранении кровнородственной семьи.

Таким образом, социальные нормы первобытного общества (мононормы) обеспечивали существование присваивающей экономики и продолжение рода, регулировали определенные способы добывания пищи и сохраняли брачно-семейный отношения.

Мононормы никогда не давали преимуществ одному члену рода перед другим, т. е. закрепляли «первобытное равенство». Но суть этого равенства состояла в поглощении человека сообществом, жесточайшей регламентации всей его деятельности, консервативности и застойности форм, закрепляющих существующие связи и отношения. Эта так называемая нормативная избыточность свойственна обществам с относительно бедной культурой, для которых важнейшей задачей является поддержание равновесия и общественного спокойствия.

Однако возникновение мононорм было свидетельством грандиозной эволюции человека, вышедшего из животного мира. Через освоение мононорм культивировались формы поведения, которые были необходимы человеческому сообществу для дальнейшего прогресса. В рамках первобытной морали, обычаев, традиций, ритуалов, выраставших из мононорм, происходило становление человеческой социальности. Люди на практическом опыте убеждались в полезности и целесообразности определенных правил, запретов, предписаний.

Социальные нормы, существовавшие в первобытном обществе:

1) регулировали отношения между людьми, что стало отличать их от норм несоциальных - технических, физиологических и других, которые регулировали и регулируют отношение человека к природным, материальным объектам, орудиям труда и т.

2) реализовывались главным образом в виде обычаев (т. е.

исторически сложившихся правил поведения, вошедших в привычку в результате многократного применения в течение длительного времени); 3) существовали в поведении и в сознании людей, не имея, как правило, письменной формы выражения; 4) обеспечивались в основном силой привычки, а также соответствующими мерами убеждения (внушения) и принуждения (изгнание из рода); 5) имели в качестве ведущего способа регулирования запрет (систему табу) как самый простой и элементарный прием воздействия; права и обязанности как таковые отсутствовали; 6) были продиктованы естественно-природной основой присваивающего общества, в котором человек являлся частью природы; 7) выражали интересы всех членов рода и племени^[CLXXXIV].

Поскольку социальные нормы выражали волю всех членов рода, как правило, они исполнялись добровольно. Никакого различия между правами и обязанностями не существовало: право воспринималось как обязанность, а обязанность, например, служба в ополчении, участие в народном собрании, как право. И правом, и обязанностью явились также кровная месть, коллективный труд, охота и т. д.

Основными разновидностями социальных норм первобытного общества являлись: обычаи, нормы морали, религиозные нормы, сакральные (священные, магические) предписания (табу, зарок, заклинания, проклятия), агрокалендари и др.

Обычаи - это исторически сложившиеся правила поведения, которые в результате многократного повторения вошли в привычку, поддерживались жречеством и государством.

Обычаи возникали как результат наиболее целесообразного поведения. Многократная повторяемость такого поведения делала его привычкой. Затем обычаи передавались из поколения в поколение. Они были естественным порождением самого первобытного общества, результатом и необходимым условием его жизнедеятельности. Многие обычаи выступали одновременно нормами первобытной морали и религии, были связаны отправлением укоренившихся обрядов и ритуалов.

Нормы первобытной морали - это правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе первобытных представлений о добре и зле.

Нормы первобытной морали возникли значительно позже обычаев, когда у людей появилась способность оценивать свои собственные поступки и поступки других людей с точки зрения морали.

Религиозные нормы - это правила поведения, регулировавшие отношения между людьми на основе их религиозных представлений.

Особое место в жизни людей стали занимать отправление религиозных культов, жертвоприношение богам, заклание животных (иногда людей) на жертвенниках.

Религиозный обряд - это комплекс действий и знаков, включающий в себя код символического общения со сверхъестественными силами.

При проведении религиозного обряда приоритетное значение получает не только и не столько форма, сколько смысловое содержание действий, выполняемых под руководством человека, обладающего специальными познаниями.

Мифология - это совокупность мифов (рассказов, повествований о богах, героях, демонах, духах и др.), отражавших фантастические представления людей о мире, природе и человеческом бытии.

Табу - это сакральное предписание, запрет на совершение чего-то.

По мнению отечественного этнографа Е. А. Крейновича, система табу имеет социальные корни.

Так, у нивхов данная система представляет выражение борьбы различных человеческих групп за существование и базируется на двух видах противоречий: между старшими и младшими поколениями; между мужским и женским полом. Охотники каменного века, используя устрашающие запреты, лишали молодежь и женщин права употреблять в пищу самые лучшие части медвежьей туши и закрепили это право за собой. Несмотря на то, что добычу приносили молодые и сильные охотники, право на лучшие доли все равно оставалось за стариками.

Табу было открыто затем у всех народов, находившихся на определенной ступени развития. Возникшее на самой заре истории, табу сыграло огромную роль в упрочении экзогамных порядков, социальной регламентации полового режима вообще. Благодаря табу первобытному обществу удалось добиться дисциплины, обеспечившей добычу и воспроизводство жизненных благ.

Зарок - это своеобразный запрет или ограничение, которые человек добровольно накладывает на себя.

человека за индивидуальность, поскольку через него он показывал свой характер.

Ритуал - система последовательно совершаемых действий сигнально-звукового и символического характера.

Форма проведения ритуала и внешние атрибуты его участников внушали людям необходимое чувство и настраивали на определенную деятельность.

Заклинания - это магические акты, колдовские действия, с помощью которых человек стремится воздействовать на поведение другого человека в нужном направлении: привязать к себе, оттолкнуть, пресечь злое поведение.

Проклятие - это эмоциональный призыв к сверхъестественным силам обрушить на голову врага всяческие страдания и несчастья.

Агрокалендари - система правил наиболее целесообразного ведения сельскохозяйственных работ.

государства, потому что они нуждались в защите. Родоплеменная организация такую защиту дать не могла, ее могло обеспечить только государство (аппарат принуждения).

3. Право возникло одновременно с государством и причины его возникновения те же, что и причины возникновения государства.

Таким образом, основными причинами возникновения права явились: необходимость установления единого порядка и его поддержания; оформление товаро-денежных отношений; смягчение противоречий между различными слоями общества.

При этом следует различать два процесса: возникновение права и возникновение позитивного права.

Позитивное право - это нормы и правила поведения, которые устанавливаются государством.

Восточный путь происхождения права был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Для того чтобы организовывать и регулировать процесс производства в сложных условиях поливного земледелия, необходимы были специальные правила, нормы. На определенном этапе формирования раннеклассового общества эти правила закрепляются в агрокалендарях, становясь основой производственной, общественной и личной жизни раннеземледельческой общины. В них указывается, что надо делать обязательно («должно»), что делать разрешено («можно»), что делать запрещено («нельзя») и что безразлично для общества, т. е. можно действовать по своему усмотрению. Именно с агрокалендарей началось становление собственно права в раннеземледельческих обществах Месопотамии, Египта, Индии примерно в IV-III тыс. до н. э. Право органично вытекало из норм религии и морали. Основными источниками права стали религиозные положения (поучения) - Законы Ману в Индии, Коран в мусульманских странах, Поучение Птахотепа в Египте и т. д. Нормы носили казуальный характер и дополнялись в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.

Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического неравенства - положения личности в системе власти. Экономика основывалась на государственной и общественной формах собственности, а частная собственность не играла значимой роли. Это было характерно для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Таким образом, на Востоке право должно было, во-первых, обеспечить новый тип трудовой деятельности, поддержать новое состояние общества и, во-вторых, закрепить сложившееся неравенство, служить инструментом господства правящей верхушки над остальным населением.

На Западе в результате перехода к производящей экономике произошло общественное разделение труда, что, в свою очередь, способствовало повышению производительности индивидуального труда, дало возможность отдельным семьям существовать независимо от общины и изменило положение человека в обществе.

Западный путь происхождения права присущ странам, где явно доминировала частная собственность, устанавливавшая равенство собственников, нормы отличались более высокой степенью формализма и определенности. Очень хорошо было развито гражданское право.

Таким образом, право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы.

Земля главным образом находилась в частной собственности. Между имущими и неимущими постоянно шла борьба. Наиболее богатые занимали и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Классическим примером западного пути возникновения права являются Афины. В отличие от него, в Спарте основную массу населения составляли захваченные спартанцами племена. В Риме сложилась похожая ситуация, но в процесс формирования права активно вмешивалась третья сила - плебс.

Традиции, обычаи, религиозные и моральные нормы уже не могли обеспечить порядок в обществе и стабильный способ разрешения конфликтов. В результате возникла насущная потребность в праве как таком социальном регуляторе, который установил бы и закрепил господство имущих классов с помощью обязательных для всех правил.

Итак, на Западе право появляется, с одной стороны, как мера общественной и индивидуальной свободы производителя-собственника, а с другой - как фактор согласования различных, несовпадающих интересов людей. В западных странах право развивалось от обычая к правовому обычаю, т. е. государство санкционировало обычаи, которые способствовали защите и осуществлению государственных интересов. Далее развитие шло от правовых обычаев к законам, судебным и административным прецедентам, договорам.

Выделяют несколько способов (путей) возникновения источников права:

1. Санкционирование обычаев - государство санкционирует, т. е. разрешает действие, берет под свою защиту определенные обычаи, выгодные и угодные господствующему классу или лицам, стоящим у власти. Формируется санкционированный обычай - исторически сложившееся общее правило поведения людей, вошедшее в привычку в результате многократного повторения и поддерживаемое силой государственного принуждения.

2. Юридическая практика (прежде всего судебная) - при разрешении конкретных споров, конфликтов судебные органы выносят решения, основываясь на обычаях, собственных представлениях о справедливости. На эти решения ориентируются в дальнейшем при разрешении

аналогичных конфликтов. Так накапливается юридическая практика. В результате складывается правовой прецедент, формируется прецедентное право.

3. Прямое правотворчество государства- для достижения своих целей, закрепления выгодных для себя порядков государственная власть издает особые акты (указы, декреты, законы, уложения), обязательные для исполнения в данном государстве и поддерживаемые силой государственного принуждения. В результате прямого нормотворчества государства формируется такой источник права, как нормативный правовой акт - официальный документ компетентного государственного органа, направленный на установление, изменение или отмену норм права^[CLXXXV].

Таким образом, право выступает как форма осуществления государственной власти, как средство государственного управления.

Право - это необходимый элемент структурной организации государства.

Право - это не менее сложный, чем государство, социальный институт со всей совокупностью факторов, вызвавших его появление и формы осуществления. Осмысление происхождения этого института занимает значительную часть всех теоретико-правовых концепций.

Одной из самых распространенных в Европе и Северной Америке является примирительная теория,разработанная английским ученым Г. Берманом и шведским ученым Э. Аннерсом («История европейского права», 1994).

Суть данной теории заключается в том, что право возникает не для урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочивания отношений между родами. Внутри рода обязанность миротворческой и судебной власти исполнял наиболее уважаемый представитель рода, и каждый член рода был под защитой соплеменников. Улаживание конфликтов между племенами, которые возникали довольно часто по причине кровной мести, было в интересах племени, поскольку ему было не выгодно терять людей, в основном молодых, здоровых и сильных мужчин. Именно из устных договоров о примирении, заключаемых первоначально народным собранием, а затем советом старейшин,

возникло примирительное право. Со временем договор примирения перерос в правила, правовые нормы. При этом изначально разница между проступками не учитывалась, но постепенно произошла дифференциация правил поведения. На основе разрешения целого ряда ситуаций возникла система правовых норм, которая совершенствовалась и окончательно оформилась в законодательство.

В качестве достоинств этой теории следует отметить то, что она основывается на исторических фактах; обосновывает тезис, согласно которому кровная месть имела истребительный характер; доказывает, что практически весь объем первых письменных источников права заполняется нормами уголовно-правового характера.

Вместе с тем примирительная теория не учитывает регулятивной функции права и игнорирует возможность возникновения права для предотвращения конфликтов и обеспечения общих интересов.

Регулятивная теория происхождения права распространена в азиатских странах и в азиатской части России.

Суть данной теории состоит в том, что право возникает для установления и поддержания единого порядка в стране. В связи с переходом общества к производящей экономике появляется необходимость упорядочивания посредством правовых норм таких вопросов, как распределение территории при вынужденной передислокации народа, использование водоемов, установление правил экзогамии и др. С развитием производства следовало регламентировать уже не только порядок приобретения землевладения, но и сельскохозяйственное производство. В дальнейшем регулируются меры весов, устанавливаются денежные системы, справедливые цены на товары. Таким образом, по мере необходимости все сферы жизни людей все плотнее регулируются нормами права.

Следует отметить, что эта теория согласуется с ходом исторического развития. Первые письменные источники права, обобщая типичные противоправные ситуации и устанавливая за них санкции, предполагали превентивное регулирование.

Однако сторонники теории не учитывают, что регулятивные возможности права далеко не безграничны, и жизнь людей упорядочивается также с помощью других социальных норм (обычаев, моральных норм), а основная функция права - охранительная.

Сторонники договорной, или естественно-правовой, теории возникновения права (в Голландии - Гуго Гроций и Спиноза, в Англии - Томас Гоббс и Джон Локк, во Франции - Жан-Жак Руссо) полагали, что

кроме права, которое устанавливает государство, существует естественное право, присущее человеку от рождения. Естественные права, такие как право на жизнь, свободу, равенство, собственность и ряд других, являются условиями существования человека и его жизнедеятельности. Следовательно, естественное право - это высшее право по отношению к действующему праву (законам, обычаям, прецедентам), это право, воплощающее в себе разум и вечную справедливость. По существу, теория естественного права снимала проблему происхождения права, делая акцент на изначальном обладании человеком как социальным существом определенной суммой прав, т. е. она разрывала взаимосвязь между возникновением государства, классовых и иных социальных структур, потребностей общества и права. Исходя из этого, не надо было изучать и объяснять объективные процессы возникновения прав у каждого человека. Вместе с тем эта теория позволяла с позиций справедливости, гуманизма, либерального демократизма оценивать и критиковать действующее право, если оно тормозило общественное развитие.

Теория естественного права допускает свое обоснование и с религиозных позиций, смыкаясь с теологической теорией происхождения права. Действительно, если естественные права принадлежат человеку от рождения, то они могут иметь и божественное происхождение. В теологической теории, особенно со времен Фомы Аквинского (XII-XIII вв.), утверждается о существовании высшего божественного закона и естественного права, которые и составляют основу действующего права. Теологическая теория опиралась в своем объяснении происхождения права на религиозные книги, прежде всего Библию, в которой утверждалось, что основные законы (заповеди Моисея) были даны человечеству Богом^[CLXXXVI].

В отличие от естественно-правовой и теологической теорий, историческую школу права интересовал вопрос о том, каковы исторические особенности развития права. Эта школа зародилась в конце XVIII в. в Германии, а в первой половине XIX в. стала весьма влиятельной в изучении права. В работах одного из виднейших представителей этой школы Фридриха Карла фон Савиньи основное внимание уделялось обычному праву, множеству локальных правовых систем Европы его времени. Савиньи и его сторонники утверждали, что право не устанавливается законодателем, оно появляется самопроизвольно, создается, прежде всего, народными нравами и верованиями, примерно так же, как появляется язык. Ученые-правоведы должны уметь «схватить» и выразить проявления

народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель должен его превратить в действующее законодательство. Историческая школа права продвинула далеко вперед теоретико-правовую мысль в изучении происхождения права, так как смогла уловить роль и значение глубинного этнокультурного пласта в возникновении права и особенности этого процесса у разных народов.

В системе различных теорий происхождения права следует рассматривать ^марксистскую теорию. Она основывается на правильном материалистическом подходе к процессу образования права, но вместе с тем преувеличивает связь права с государством, экономическим строем, классовыми структурами, принуждением и насилием. Согласно данной теории право - это явление, производное от государства, возведенная в закон воля правящего класса. Оно устанавливается и охраняется государством. Очевидно, что сторонники этой теории не учитывали интегрирующей функции права, ограничивали существование права историческими рамками классового общества и выделяли только репрессивную, карательную, принудительную функцию права, т. е. функцию насилия. Однако данная теория имеет и положительные моменты: в частности, принцип историзма, подход к появлению права как социального института, рожденного потребностями материальной жизни общества, связь права с классовыми структурами и ряд других положений.

Психологическая теория происхождения права сформировалась в середине XIX в., а логическое завершение получила в XX в. Ее наиболее видным отечественным представителем является ученый-правовед Л. И. Петражицкий. Согласно данной теории у человека есть психологическая потребность жить в рамках организованного сообщества, и ему необходимо коллективное взаимодействие. Отсюда право есть следствие психологических закономерностей развития человека. По мнению Л. И. Петражицкого, возникновение права и власти объясняется особыми психологическими переживаниями и потребностями людей: подчиняться, управлять, подражать и т. д.

Расовая теория(одиниз основателей - француз Жан Гобино) происхождения права берет свое начало в эпоху рабовладения, когда в целях оправдания существующего строя развивались идеи естественного деления населения на рабовладельцев и рабов. Именно она легла в основу фашистской политики и идеологии. Ее суть заключается в физической и психологической неравноценности человеческих рас.

Ж. Гобино (1816-1882 гг.) объявлял арийцев высшей расой, призванной господствовать над другими расами. В 184

фашисткойГермании была предпринята попытка переписать всемирную историю заново как историю борьбы арийской расы с другими расами. Носительницей духа высшей арийской расы объявлялась Германия. К низшим расам относились семиты, славяне и другие.

На расовой основе создавалась особая система ценности «души расы», «чистоты крови», «вождя нации» и т. п. Высшей целью арийца объявлялось сохранение чистоты крови. «Люди гибнут не из-за проигранных войн, - писал Гитлер в “МАЙН КАМПФ”, - а из-за потери сопротивляемости... Все, что не является полноценной расой на земле, - плевелы».

Важным средством решения всех важнейших государственно-правовых и божественных проблем объявлялась война. Для ее оправдания использовались положения, высказанные известным немецким философом Ф. Ницше: «Война для государства такая же необходимость, как раб для общества», «Любите мир как средство к новым войнам»^[CLXXXVII].

По мнению сторонников данной теории, расовые различия имеют решающее влияние на историю, культуру, государственный и общественный строй, а все люди делятся на высшую и низшую расы.Исторически расовая теория изжила себя и была полностью дискредитирована после Второй мировой войны. Она большене используется как официальная идеология, но распространена как научная доктрина в западных странах и в настоящее время.