Понятие и виды источников права

Источники права понимают в материальном, идеальном и специальном юридическом смыслах.

1. Источники права в материальном смысле — это матери­альные общественные отношения, обусловливающие содержа­ние норм права, формы собственности и т.

2. В идеальном смысле — это совокупность юридических идей, обусловливающих содержание норм права, т. е. правосо­знание.

3. В специально юридическом смысле — это собственно форма права (способ внешнего выражения и закрепления со­держания норм права).

Источники права: 1) это то, что обусловливает, детермини­рует содержание норм права; 2) это то, где содержатся нормы права.

Для того чтобы стать регулятором общественных отноше­ний, право как модель социальной организации должно полу­чить внешнее выражение. В правовой доктрине формы, с помо­щью которых государственная воля становится правовой нор­мой, обозначаются условным термином «источники права», т. е. это форма выражения государственной воли. В мировом юридическом пространстве, где сосуществуют и взаимно влия­ют друг на друга различные правовые системы, известны сле­дующие виды источников права:

— правовой обычай (санкционированный обычай);

— нормативный акт государственного органа;

— судебный и административный прецедент;

— договор нормативного содержания (нормативный до­говор);

— общие принципы права;

— идеи и доктрины;

— религиозные тексты.

Наиболее древней формой права является правовой обычай. Это правило поведения, сложившееся вследствие его фактиче­ского применения в течение длительного времени и признавае­мое государством в качестве обязательного (санкционированное государством).

Обычай был основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального обществ. Если в древности обычаи санкционировались решением суда по по­воду отдельных фактов, то сейчас санкционирование проявляет­ся в отсылке к ним (обычаям) в тексте законов.

В современных условиях роль обычая невелика. Как источ­ник права он сохраняет значимость лишь в той мере, в какой полезен для применения закона (в дополнение к закону) или в тех немногочисленных случаях, когда сам закон отсылает к обычаю.

Нормативный акт доминирует во всех правовых системах мира. Этот акт правотворчества исходит от компетентного госу­дарственного органа и содержит нормы права. Он рассчитан на регулирование заранее неограниченного числа случаев и дей­ствует непрерывно. Этими признаками он отличается от актов применения и актов толкования права.

Преимущества нормативного акта перед другими источни­ками права:

— государственные органы имеют большие координацион­ные возможности для выявления общего интереса;

— он является лучшим способом оформления устоявшихся норм в силу определенных правил изложения;

— на него легко ссылаться при разрешении дела, вносить коррективы, осуществлять контроль за его исполнением;

— нормативные акты, как правило, определенным образом систематизированы. Это позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации;

— нормативные акты позволяют точно фиксировать содер­жание правовых норм, что помогает проводить единую полити­ку, не допускать произвольного толкования права;

— нормативные акты поддерживаются и охраняются госу­дарством. В случае нарушения положений нормативных право­вых актов нарушители преследуются и наказываются на осно­вании закона.

Это классический, наиболее распространенный источник пра­ва для всех стран, объединенных в систему «писаного права». Нормативный акт также является источником права и в странах общего права (наряду с прецедентом, но акценты значимости смещены в сторону судебной практики, в процессе которой со­здается единобразное решение аналогичных дел судами).

Юридический прецедент (судебный, административный) — это письменное или устное решение судебного или администра­тивного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех последующих аналогичных дел в будущем.

В данном случае государством признается решение по кон­кретному, индивидуальному делу в качестве всеобщей нормы. Судебный прецедент — один из источников права в Англии, Канаде, США, Австралии, т. е. там, где воспринята система об­щего права. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты (law reports),из которых можно получить информацию о преце­дентах.

Однако в разных странах даже одной правовой семье су­дебный прецедент применяют по-разному. Так, в Англии:

1) решения, вынесенные палатой лордов, обязательны для всех судов;

2) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для данного суда, всех нижестоящих судов (кроме уголовного права);

3) решения, принятые Высшим судом правосудия, обяза­тельны для низших судов.

В США правило прецедента не действует так жестко в силу особенностей федеративного устройства страны. Во-первых, Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны сле­довать собственным решениям и могут таким образом изменить свою практику. Во-вторых, штаты независимы, и правило пре­цедента относится к компетенции штатов лишь в пределах су­дебной системы конкретного штата.

Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в случае отсут­ствия соответствующего закона, так и при его наличии. Этот постулат характерен для всей системы общего права.

В странах с романо-германской и примыкающей к ней си­стеме права судебные решения обладают известным авторите­том. Однако, кроме чрезвычайных случаев, они не рассматри­ваются как фиксация норм права. Так, Конституционный суд Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов.

В России, по мнению некоторых юристов (например, В.

Нормативным является договор между двумя и более сто­ронами, в котором содержатся общеобязательные правила пове­дения (нормы права).

В некоторых случаях способом установления норм права может быть договор. Это соглашение между различными субъ­ектами права, содержащее правовые нормы. Такие договоры устанавливают не только права и обязанности сторон, но могут быть направлены и на установление норм права, которым обя­зуются подчиняться их участники на будущее время.

У договора много общих черт с нормативно-правовым ак­том. Его специфическое положение состоит в том, что на его основе формируются остальные нормативно-правовые акты. Например, Договор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г. В современной российской действительности нормативный до­говор претендует на большую роль в системе форм права в силу необходимости подписания соглашений между субъектами Фе­дерации, а также между федеральными органами и субъектами Федерации.

Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех системах права. Особенно важную роль договор как источ­ник права имеет в международном и конституционном праве (отраслях).

В некоторых странах своеобразным источником права при­знаются общие принципы права, т. е. отправные, исходные нача­ла правовой системы. Например, юристы стран и континенталь­ного и общего права (при отсутствии законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая) могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной направ­ленности права. Так, Гражданским кодексом Греции запрещает­ся осуществлять какое-либо право, если оно «превышает преде­лы, установленные доброй совестью или добрыми нравами или социальной и экономической целью права».

В Афганистане в случае пробела в законе суд может разре­шить дело в соответствии с принципами шариата, являющегося основным источником права в ряде стран Востока.

Указание на возможность апеллировать к общим принци­пам права (как к его источнику) закрепляется иногда в законо­дательном порядке. Так, гражданское законодательство Испа­нии среди источников права прямо называет общие принципы, вытекающие из испанских кодексов и законов.

Общие принципы права отнесены к числу источников меж­дународного права ст. 38 Статута Международного суда. Эта статья гласит: «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет... общие принципы права, признанные цивилизованными нациями».

Рассмотрим следующий вид источников права — идеи и доктрины. Доктрина (научная) — это юридическая теория, высказанная каким-либо видным юристом, которую государ­ственные органы объявляют в качестве общеобязательной.

Мнения ведущих ученых-юристов в большинстве правовых систем не образуют право в собственном смысле. Однако значе­ние научных юридических работ в формировании модели пра­вового регулирования всегда было довольно велико. Законода­тель часто учитывал те тенденции, которые фиксировались в доктрине. Так, в романо-германской правовой семье основные принципы права были выработаны именно в университетских стенах. Роль доктрины в современных условиях чрезвычайно важна:

— в совершенствовании законодательства;

— создании правовых понятий;

— методологии толкования законов.

Однако в истории развития права известны случаи, когда юридическая доктрина воспринимается как непосредственный источник права. Так, в англоязычных странах судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых. Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов (знато­ков ислама) имеют официальное юридическое значение.

Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутых из трудов видных юристов, известны также индус­скому праву и т. д.

Религиозные тексты наиболее характерны для мусуль­манского права, имеющего религиозную основу. Шариат («путь следования») составляет то, что называют мусульманским пра­вом.

— Коран — священная книга, которая содержит собрание поучений, речей и заповедей Аллаха (обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету);

— Сунна — жизнеописание пророка Мухаммеда. Сборник традиционных правил, содержащий высказывания Магомета (воспроизведенные рядом посредников);

— Иджма — конкретизация положений Корана в изложе­нии крупных ученых (комментарий);

— Кияс — рассуждения по аналогии о тех явлениях, кото­рые не охватываются предыдущим толкованием трех первых источников.

Однако в последнее время в этих странах все более широко используются такие традиционные источники права, как право­вой обычай и нормативно-правовой акт.

Понятие источника права предполагает его анализ с точки зрения внешней формы выражения как способов выведения в закон воли господствующих сил, стоящих у власти, выража­ющих интересы всего народа или его части.

3.4.2.