Понятие, виды источников права

Источники права:

1) это то, что обусловливает, детерминирует содержание норм права;

2) это то, где содержатся нормы права.

Источники права понимают в трех смыслах — материаль­ном, идеальном и специальном юридическом.

1. Источники права в материальном смысле — это матери­альные общественные отношения, обусловливающие содержа­ние норм права, формы собственности и т. п.

2. В идеальном смысле — это совокупность юридических идей, обусловливающих содержание норм права, т. е. правосо­знание.

3. В специально юридическом смысле — это собственно форма права.

Формы права — это способы внешнего выражения и за­крепления содержания норм права.

Для того чтобы стать регулятором общественных отноше­ний, право как модель социальной организации должно полу­чить внешнее выражение. В правовой доктрине формы, с помо­щью которых государственная воля становится правовой нор­мой, обозначаются условным термином «источники права», т. е. это форма выражения государственной воли. В мировом юри­дическом пространстве, где сосуществуют и взаимно влияют друг на друга различные правовые системы, известны следую­щие виды источников права:

— правовой обычай (санкционированный обычай);

— нормативный акт государственного органа;

— судебный и административный прецедент;

— договор нормативного содержания (нормативный дого­вор);

— общие принципы права;

— идеи и доктрины;

— религиозные тексты.

Правовой обычай. Наиболее древней формой права явля­ется правовой обычай. Это правило поведения, сложившееся вследствие его фактического применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве обязательного (санкционированное государством).

Обычай был основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального обществ. Если в древности обычаи санкционировались решением суда по поводу отдельных фактов, то сейчас санкционирование проявляется в отсылке к ним (обычаям) в тексте законов.

В современных условиях роль обычая невелика. Как источ­ник права он сохраняет значимость лишь в той мере, в какой полезен для применения закона (в дополнение к закону) или в

тех немногочисленных случаях, когда сам закон отсылает к обычаю.

Нормативный акт. Нормативный акт — доминирующий источник права во всех правовых системах мира.

Под нормативным актом понимается акт правотворчества, исходящий от компетентного государственного органа и содер­жащий нормы права. Он рассчитан на регулирование заранее неограниченного числа случаев и действует непрерывно. Этими признаками он отличается от актов применения и актов толко­вания права.

Преимущества нормативного акта перед другими источни­ками права:

— государственные органы имеют большие координацион­ные возможности для выявления общего интереса;

— он является лучшим способом оформления устоявшихся норм в силу определенных правил изложения;

— на него легко ссылаться при разрешении дела, вносить коррективы, осуществть контроль за его исполнением;

— нормативные акты, как правило, определенным образом систематизированы. Это позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации;

— нормативные акты позволяют точно фиксировать содер­жание правовых норм, что помогает проводить единую полити­ку, не допускать произвольного толкования права;

— нормативные акты поддерживаются и охраняются госу­дарством. В случае нарушения положений нормативных право­вых актов нарушители преследуются и наказываются на осно­вании закона.

Это классический, наиболее распространенный источник права для всех стран, объединенных в систему «писаного пра­ва».

Нормативно-правовые акты:

1) дифференцированы — так как механизм государства имеет разветвленную структуру органов с определенными правотворческими полномочиями;

2) иерархизированы — т. е. это система актов с различной юридической силой, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вы­шестоящим и не могут им противоречить;

3) конкретизированы:

— по предмету регулирования;

— субъектам исполнения и реализации, указания на кото­рых содержатся в этих источниках.

Нормативный акт — это официальный документ установ­ленного образца, созданный компетентными органами государ­ства и содержащий общеобязятельные юридические нормы.

Юридический прецедент. Юридический (судебный, адми­нистративный) прецедент — это письменное или устное реше­ние судебного или административного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех последующих аналогичных дел в будущем.

В данном случае государством признается решение по кон­кретному, индивидуальному делу в качестве всеобщей нормы. Судебный прецедент — один из источников права в Англии, Канаде, США, Австралии, т. е. там, где воспринята система об­щего права. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты (law reports), из которых можно получить информацию о преце­дентах.

Однако в разных странах даже одной правовой семьи судеб­ный прецедент применяется по-разному. Так, в Англии:

1) решения, вынесенные палатой лордов, обязательны для всех судов;

2) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для данного суда, всех нижестоящих судов (кроме уголовного права);

3) решения, принятые Высшим судом правосудия, обяза­тельны для низших судов.

В США правило прецедента не действует так жестко в силу особенностей федеративного устройства страны.

Во-первых, Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут таким образом изменить свою практику.

Во-вторых, штаты независимы, и правило прецедента отно­сится к компетенции штатов лишь в пределах судебной системы конкретного штата.

Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в случае отсут­ствия соответствующего закона, так и при его наличии. Этот постулат характерен для всей системы общего права.

В странах с романо-германской и примыкающей к ней си­стеме права судебные решения обладают известным авторите­том. Однако, кроме чрезвычайных случаев, они не рассматри­ваются как фиксация норм права. Так, Конституционный суд Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов.

В России, по мнению некоторых юристов (Лазарев В. В.) при формировании независимой и самостоятельной судебной власти прецеденты судебного толкования должны занять подо­бающее место. Особенно это касается Конституционного суда, решения которого имеют значение не только для судебной, но и для законодательной и исполнительной власти.

Нормативный договор. Нормативный договор — это до­говор между двумя и более сторонами, в котором содержатся общеобязательные правила поведения (нормы права).

В некоторых случаях способом установления норм права может быть договор. Это соглашение между различными субъ­ектами права, содержащее правовые нормы. Такие договоры устанавливают не только права и обязанности сторон, но могут быть направлены и на установление норм права, которым обя­зуются подчиняться их участники на будущее время.

У договора много общих черт с нормативно-правовым ак­том. Его специфическое положение состоит в том, что на его основе формируются остальные нормативно-правовые акты. Например, Договор об образовании СССР от 30.12.1922 г. В современной российской действительности нормативный дого­вор претендует на большую роль в системе форм права в силу

необходимости подписания соглашений между субъектами Фе­дерации, а также между федеральными органами и субъектами Федерации.

Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех системах права. Особенно важную роль договор как источ­ник права имеет в международном и конституционном праве (отраслях).

Общие принципы права. В некоторых странах своеобраз­ным источником права признаются общие принципы, т. е. от­правные, исходные начала правовой системы. Например, юри­сты стран и континентального и общего права (при отсутствии законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая) могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права. Так, гражданским кодексом Греции запрещается осуществление какого-либо права, если оно «превышает пределы, установленные доброй совестью или доб­рыми нравами или социальной и экономической целью права».

В Афганистане в случае пробела в законе суд может разре­шить дело в соответствии с принципами шариата, являющегося основным источником права в ряде стран Востока.

Указание на возможность апеллировать к общим принци­пам права (как к его источнику) закрепляется иногда в законо­дательном порядке. Так, гражданский кодекс Испании среди источников права прямо называет общие принципы, вытекаю­щие из испанских кодексов и законов.

Общие принципы права отнесены к числу источников меж­дународного права статьей 38 Статута Международного суда. Эта статья гласит: «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет... общие принципы права, признанные цивилизованными нация­ми».

Идеи и доктрины. Доктрина (научная) — это юридическая теория, высказанная каким-либо видным юристом, которую государственные органы объявляют в качестве общеобязатель­ной.

Мнения ведущих ученых-юристов в большинстве правовых систем не образуют право в собственном смысле. Однако значе­ние научных юридических работ в формировании модели пра­вового регулирования всегда было довольно велико. Законода­тель часто учитывал те тенденции, которые фиксировались в доктрине. Так, в романо-германской правовой семье основные принципы права были выработаны именно в университетских стенах. Роль доктрины в современных условиях чрезвычайно важна:

— в совершенствовании законодательства;

— создании правовых понятий;

— методологии толкования законов.

Однако в истории развития права известны случаи, когда юридическая доктрина воспринимается как непосредственный источник права. Так, в англоязычных странах судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых. Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов (знато­ков ислама) имеют официальное юридическое значение.

Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутых из трудов видных юристов, известны также индус­скому праву и т. д.

Религиозные тексты. Такие источники права наиболее ха­рактерны для мусульманского права, имеющего религиозную основу. Шариат (в переводе «путь следования») составляет то, что называют мусульманским правом. Он указывает, как нужно вести себя в соответствии с религией. В основе мусульманского права лежат четыре источника:

— Коран — священная книга, которая содержит собрание поучений, речей и заповедей Аллаха (обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету);

— Сунна — жизнеописание пророка Мухаммеда. Сборник традиционных правил, содержащий высказывания Магомета (воспроизведенные рядом посредников);

— Иджма — конкретизация положений Корана в изложе­нии крупных ученых (комментарий);

— Кияс — рассуждения по аналогии о тех явлениях, кото­рые не охватываются предыдущим толкованием трех первых источников.

Однако в последнее время в этих странах все более широко используются такие традиционные источники права, как право­вой обычай и нормативно-правовой акт.

3.4.2.