Подання доказів учасниками справи
Порядок подання доказів у чинній редакції ЦПК істотно доповнений і конкретизований у порівнянні з положеннями попередньої редакції процесуального закону.
Позивач та особа, якій законом надано право звертатися до суду в інтересах інших осіб, подають докази разом з поданням позовної заяви.
Докази позивача можуть додаватися також до відповіді позивача на відзив відповідача (ч. 2 ст. 83 ЦПК, ч. 3, 4 ст. 179 ЦПК). Ці норми застосовуються і до третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги щодо предмета спору, оскільки згідно з ч. 3 ст. 52 ЦПК така особа користується усіма правами і несе усі обов’язки позивача.Відповідач повинен подати докази разом з відзивом — процесуальним документом, в якому викладаються заперечення відповідача проти позову. Попередня редакція ЦПК у ч. 2 ст. 128 виходила з того, що відповідач може заперечувати проти позову, посилаючись на незаконність вимог позивача, їх необґрунтованість, відсутність у позивача права на звернення до суду або наявність перешкод для відкриття провадження у справі. У п. 5 ч. 3 ст. 178 чинної редакції вказано, що відзив повинен містити заперечення (за наявності) щодо наведених позивачем обставин та правових підстав позову, з якими відповідач не погоджується, із посиланням на відповідні докази та норми права.
Впродовж багатьох років у наукових колах обговорювалася проблема заперечень відповідача проти позову, наголошувалося на необхідності розглядати їх не як право відповідача, а як його обов’язок, оскільки «ненадання таких письмових заперечень відповідачем поставить позивача у невигідне становище, призведе до затягування процесу»[736]. Т. В. Руда зазначила на потребу встановити у вітчизняному цивільному судочинстві «обов’язок, а не право відповідача подавати заперечення проти позову задля забезпечення швидкого розгляду справи, запобігання притримуванню доказів, полегшення визначення предмету доказування, а також з метою забезпечення повної реалізації процесуальної рівності сторін і змагальності у цивільному процесі».
У разі неподання відповідачем заперечення на вимоги позивача дослідниця запропонувала вважати, що він їх визнає і не оспорює[737].Однак необов’язковий характер заперечень відповідача проти позову зберігся і в оновленому процесуальному законодавстві: відповідно до ч. 4 ст. 174 ЦПК подання заяв по суті, до яких відноситься в тому числі відзив відповідача, є правом учасників справи. Зобов’язання подати заяву по суті, за винятком позовної заяви, може бути покладене судом лише на державний орган чи орган місцевого самоврядування. Таким чином, фізичні та юридичні особи, які виступають відповідачами у цивільних справах, вирішують це питання на власний розсуд. У разі незгоди з наведеними у позовній заяві обставинами та правовими підставами позову відповідач може подати відзив, в якому мають міститися посилання на відповідні докази, а власне докази додаються до відзиву. При цьому відповідач на підставі п. 1 ч. 5 ст. 178 ЦПК звільняється від необхідності подання тих самих доказів, котрі вже подані позивачем.
Якщо позивачем буде подана відповідь на відзив, відповідач має право подати заперечення, до якого можуть долучатися й докази, не подані разом з відзивом, як це слідує з норми ч. 3 ст. 180 ЦПК. Отже, законодавець фактично передбачає можливість подання доказів сторонами у справі у чотири етапи: разом з позовом, разом з відзивом, разом з відповіддю на відзив і разом із запереченнями. Однак у ч. 3 ст. 83 ЦПК не врахована можливість пред’явлення зустрічного позову відповідача, у разі чого у ньому можуть вміщуватися заперечення проти первісного позову, а відповідні докази — долучатися до нього. Це повинно звільняти відповідача від необхідності подавати відзив на первісний позов, що доцільно уточнити у ч. 3 ст. 83 ЦПК.
Що стосується третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, докази таких осіб подаються з їх письмовими поясненнями. До закінчення підготовчого провадження учасники справи мають право надати відповідь на такі пояснення (ч.
2 ст. 192 ЦПК), проте можливість надання доказів разом з такими відповідями процесуальним законом не передбачена.Відповідно до ч. 4 ст. 83 ЦПК якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об’єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити:
1) доказ, який не може бути подано;
2) причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк;
3) докази, які підтверджують, що учасник здійснив всі залежні від нього дії, спрямовані на отримання цього доказу.
Ця норма зобов’язує учасника справи пояснювати причини неподання конкретного доказу, а якщо він відсутній у цього учасника справи — також підтверджувати факт здійснення спроби отримання цього доказу. Засобами для підтвердження здійснення дій, спрямованих на отримання доказів, можуть слугувати запити до
Реалізація механізму доказування на стадіях його функціонування відповідних осіб про надання певної інформації чи документів, інші матеріали, які свідчать про те, що учасник справи доклав зусиль до одержання відсутніх в нього доказів. Якщо причини неподання учасником справи доказів у визначений законом строк будуть визнані поважними, суд може встановити додатковий строк для подання вказаних доказів (ч. 5 ст. 83 ЦПК).
Так, наприклад, відповідач мотивував своє клопотання про встановлення додаткового строку для подання доказів тим, що позовна заява містить великий обсяг матеріалів, 15 оскаржуваних договорів діють вже щонайменше по 10 років, обсяг доказів щодо виконання зазначених договорів з об’єктивних причин є досить великим і розшук доказів в архівах відповідача за 10 останніх років господарської діяльності, ще й в період сільськогосподарських робіт, займає багато часу. Суд дійшов висновку про поважний характер причин неподання доказів і встановив додатковий строк тривалістю 29 днів для їх подання[738].
Встановлення додаткового строку для подання доказів може зумовлюватися також випадками, коли важливі для справи докази виникають вже після подання заяв по суті справи з доданими до них доказами.
Зокрема, у липні 2020 року суд задовольнив клопотання відповідача про встановлення додаткового строку для подання доказів — копій платіжних доручень про виплату орендної плати позивачу за ІІ півріччя 2019 року і за І півріччя 2020 року. У клопотанні було зазначено, що виплата орендної плати відповідно до умов договору та додаткової угоди до нього була здійснена відповідачем у грудні 2019 року та у червні 2020 року, тоді коли відзив було подано 04 листопада 2019 року, і долучення до нього зазначених доказів на той час було неможливе[739]. Таким чином, на практиці можуть виникати різноманітні причини неподання доказів у встановлений законом строк, які у разі їх поважного характеру повинні братися судом до уваги.У разі прийняття відмови сторони від визнання обставин судом може бути встановлений строк для подання доказів щодо таких обставин. Попередньо визнаючи обставину справи, сторона не здійснює доказову діяльність щодо неї, оскільки погоджується з тим, що ця обставина мала місце так, як про це стверджує інша сторона. В силу відмови від визнання обставини може виникнути потреба у поданні доказів, які заперечують цю обставину чи розкривають її інакше, вказують на певні деталі, котрі повністю чи частково відсутні в доказах, поданих іншою стороною щодо цієї обставини[740].
Зміна предмета або підстави позову, а також подання зустрічного позову можуть потребувати встановлення строку подання додаткових доказів (ч. 7 ст. 83 ЦПК). З цього приводу слід зазначити таке.
Предметом позову є вимоги позивача до відповідача, які випливають зі спірних матеріальних правовідносин сторін і виражаються у способах захисту, які позивач просить визначити у судовому рішенні. Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги. Зміна способів захисту, про застосування яких просить позивач, або підстав для застосування заявлених раніше способів захисту може тягти зміни у предметі доказування у справі, що відповідно зумовлює необхідність в поданні нових доказів, для чого потребується певний строк.
У разі пред’явлення зустрічного позову також можуть виникнути нові обставини, які підлягають доказуванню. Однак у цьому випадку мова повинна йти не про встановлення строку для подання додаткових доказів, а про реалізацію процедури відзиву, в якому позивач за первісним позовом викладає заперечення проти зустрічного позову і до якого, за необхідності, додаються докази, пов’язані з такими заперечення- ми[741]. В нормах ЦПК вказівка на такий порядок дій відсутня, що не можна не піддати критиці. Позивач, опинившись у процесуальному становищі відповідача за зустрічним позовом, має в порівнянні з первісним відповідачем рівні права щодо подання доказів, як це безпосередньо випливає зі змагальних засад цивільного судочинства. Первісний позивач повинен виконати тягар доказування не лише щодо обставин, покладених в основу його вимог, а й щодо обставин, якими обґрунтовуються його заперечення проти зустрічного позову. Тому на випадок пред’явлення зустрічного позову повинні поширюватися правила, встановлені ст. 178—180 ЦПК, а зазначення на зустрічний позов як підставу для встановлення строку подання додаткових доказів з ч. 7 ст. 83 ЦПК слід виключити.Згідно з ч. 9 ст. 83 ЦПК особа, яка подає докази до суду, повинна заздалегідь надіслати (надати) їх копії іншим учасникам справи, інакше, за відсутності відповідного підтвердження, суд не братиме такі докази до уваги. Особа, яка подає докази, звільняється від необхідності попереднього надсилання (надання) доказів іншим учасникам справи, у чотирьох випадках.
По-перше, такі докази є у відповідного учасника справи. Цим положенням фактично охоплюються дві можливі ситуації: коли пев-
Реалізація механізму доказування на стадіях його функціонування ний доказ вже був поданий іншим учасником справи, з чого слідує висновок про наявність в нього цього доказу, і коли особа, яка подає доказ, має підстави вважати, що у певного учасника справи цей доказ є. В другому випадку доказ може як дійсно перебувати у розпорядженні відповідної особи, так і бути відсутнім у неї, що не перешкоджає заінтересованому учаснику справи удавати, начебто доказ в цієї особи є.
Уявімо справу, в якій відповідач в рамках матеріальних правовідносин мав надати позивачу певний документ (акт виконання робіт, додаток до договору тощо) і не надав його, проте стверджує у своїх запереченнях, що документ був переданий. Серед копій доказів, надісланих позивачу разом з відзивом, цього документа немає, при цьому всі докази відповідача подаються у вигляді паперових копій. Щоб отримати копію такого документа, позивач змушений здійснити ознайомлення з матеріалами справи в суді. Для особи, яка бажає утруднити процесуальну діяльність іншого учасника справи, відкриваються можливості для зловживань і маніпуляцій, адже процесуальний закон фактично дозволяє цій особі використовувати припущення, що певний доказ начебто є в іншого учасника справи. Тому видається більш вірним звільняти учасника справи від обов’язку надання копій доказів іншому учаснику в тому випадку, коли відповідний доказ вже був поданий цим учасником справи, а не тоді, коли наявність доказу в іншої особи лише припускається.По-друге, обсяг доказів є надмірним. У цьому положенні введене оціночне поняття, яке не має жодних критеріїв для його визначення і залишає вирішення питання про те, який саме обсяг доказів може вважатися надмірним, на розсуд заінтересованої особи. В силу цього в судовій практиці вже виникли випадки ухилення від виконання обов’язку з надання копій доказів іншим учасникам справи під прикриттям цього винятку. Зокрема, позивач не надав копії доказів п’яти відповідачам та двом третім особам, які не заявляють самостійні вимоги щодо предмета спору, посилаючись на їх надмірний обсяг. Представник однієї з третіх осіб зауважив, що обсяг цих доказів, зважаючи на їх демонстрацію представником позивача, не є надмірним та цілком може поміститися в конверт формату А-4. Суд також дійшов висновку, що думка представника позивача про надмірний обсяг додаткових доказів є суб’єктивною, оскільки фактично матеріали можуть бути відправлені поштою одним конвертом, тому позивачеві потрібно направити копії зазначених доказів іншим учасникам з наданням суду підтвердження про їх відправлення[742].
У разі використання паперової форми подання доказів учасники справи, яким копії доказів не були надіслані через начебто їх надмірний обсяг, будуть змушені відвідувати суд виключно для того, щоб отримати ці копії. Оціночні поняття можуть мати місце у цивільному процесі, однак якщо законодавець обрав шлях максимальної деталізації процедури подання доказів, в межах цієї процедури не повинні одночасно застосовуватися абстрактні категорії, які не мають чіткого й однозначного змісту. Тому вбачається за необхідне уточнити в нормах ЦПК, який обсяг доказів може вважатися надмірним, або відмовитися від розглядуваної підстави звільнення від надання копій доказів іншим учасникам справи.
По-третє, докази подані до суду в електронній формі. Відповідно до ч. 7 ст. 43 ЦПК у разі якщо учасник справи подає документи до суду в електронній формі, він звільняється від обов’язку з надсилання копій документів іншим учасникам справи або подання до суду копії документів відповідно до кількості учасників справи. В таких випадках надсилання копій документів іншим учасникам справи здійснює суд. Проте коли обсяг документів є надмірним, учасникам справи надсилаються тільки копії процесуальних документів, при цьому суд повідомляє їх про можливість ознайомитися з іншими матеріалами в приміщенні суду або через Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему. Як і в попередньому випадку, зауваження викликає поняття надмірного обсягу документів — яка кількість сторінок чи загальний розмір файлів можуть вважатися надмірним обсягом? У разі подання доказів в електронній формі оцінка їх обсягу залишається на розсуд суду. Наявна в розглядуваному положенні правова невизначеність може призвести до того, що в однотипних випадках суди по-різному підходитимуть до вирішення питання, чи потрібно надсилати учасникам справи докази, подані в електронній формі. Це вказує на потребу або в чіткому визначенні меж обсягів документів, або у відмові від використання цього оціночного поняття.
По-четверте, докази є публічно доступними. Поняття публічної доступності законодавство не тлумачить, хоча містить визначення терміну публічно недоступного місця: згідно з ч. 2 ст. 267 Кримінального процесуального кодексу[743] ним є місце, до якого неможливо увійти або в якому неможливо перебувати на правових підставах без отримання на це згоди власника, користувача або уповноважених ними осіб. Якщо виходити від зворотного, то під публічно доступним місцем можна розуміти будь-яке місце, для за-
Реалізація механізму доказування на стадіях його функціонування конного перебування в якому не вимагається згода власника, користувача або уповноважених ними осіб. У ст. 1 Закону України «Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров’я населення»[744] запропоновано дефініцію поняття громадського місця: ним є частина (частини) будь-якої будівлі, споруди, яка доступна або відкрита для населення вільно, чи за запрошенням, або за плату, постійно, періодично або час від часу, в тому числі під’їзди, а також підземні переходи, стадіони. Однак у цьому визначенні (що зумовлено доволі обмеженою сферою дії закону) не враховано, що публічно доступними або громадськими місцями є також вулиці, площі, парки, сквери. Тобто, публічно доступними є всі і будь-які місця, відкриті для громадськості, як на певних умовах (плата за користування метрополітеном, запрошення чи попередня реєстрація для участі у певному заході тощо), так і вільно, як протягом певного часу (години роботи відповідного закладу), так і на постійній основі. Відповідно, якщо докази знаходяться у таких місцях, процесуальне законодавство звільняє заінтересовану особу від подання цих доказів.
Практика застосування цього положення тільки починає складатися, при цьому публічно доступними доказами часто визнаються матеріали, розміщені у мережі Інтернет. Так, один з відповідачів подав клопотання про долучення до матеріалів справи копій рішень, ухвалених в іншій справі, які мали значення для цієї справи. Представник позивача, другий відповідач та його представник заперечували проти залучення у матеріали справи цих документів, зазначаючи, що вказані докази не були їм направлені. Однак суд задовольнив клопотання, посилаючись, зокрема, на те, що рішення судів в електронному вигляді є публічно доступними, оскільки знаходяться у Єдиному державному реєстрі судових рішень[745]. Аналіз випадків, коли публічно доступними визнаватимуться докази, розміщені в інших місцях, представлятиме великий інтерес. Однак вже зараз можна теоретично змоделювати деякі проблеми, що здатні бути породженими у зв’язку з відсутністю конкретизації поняття публічно доступних доказів. Зокрема, якщо доказом є рекламний плакат на вуличному біл-борді, з часом цей плакат може бути замінений на інший, тобто, публічна доступність такого доказу має тимчасовий характер; публічно доступними місцями (в глобальному розумінні цього поняття) є вулиці і сквери не лише в Україні, а й в інших державах світу, тому ця «доступність» є відносною і потребує щонайменше наявності закордонного паспорта і оплати дорожніх витрат. Тому без чіткого визначення поняття публічно доступних доказів розглядуваний виняток з обов’язку надання іншим учасникам справи копій доказів не завжди слугуватиме інтересам правосуддя, а може стати інструментом для процесуальних зловживань.
Не дивлячись на наявність загального правила з попереднього надсилання (надання) копій доказів іншим учасникам справи, ЦПК у ч. 1 ст. 177 зобов’язує позивача додавати до позовної заяви її копії та копії усіх документів, які додаються до неї, відповідно кількості відповідачів і третіх осіб у справі. Тобто, позивач повинен перед пред’явленням позову надіслати всім учасникам справи копії своїх доказів, а потім надати пакет цих же копій суду. Складно зрозуміти, якою логікою керувався законодавець, обтяжуючи позивача необхідністю виготовлювати по два примірники копій доказів для кожного учасника справи, якщо при цьому на суд не покладається повноваження надсилати ці копії іншим учасникам справи. Можна було б припустити, що метою цього правила є забезпечення можливості одержання копій доказів позивача третіми особами, які залучаються у справу при відкритті провадження у ній і, відповідно, не одержали ці копії до пред’явлення позову. Однак це припущення спростовується у ч. 3 ст. 187 ЦПК, яка встановлює обов’язок позивача направити таким третім особам копії позовної заяви і всіх додатків до неї. Тобто, норма ч. 1 ст. 177 ЦПК не має практичної цінності, оскільки в будь-якому випадку суд не здійснює надсилання копій доказів іншим учасникам справи. Тим не менш, невиконання вимоги щодо додавання до позовної заяви копій усіх документів відповідно до кількості відповідачів та третіх осіб у справі є підставою для повернення заяви навіть у тих випадках, коли ці документи є в інших учасників справи.
Так, до Бахмацького районного суду Чернігівської області було подано заяву про встановлення факту, що має юридичне значення, до якої додано лише один екземпляр заяви та один екземпляр копій всіх доданих до неї документів, хоча у заяві визначено дві заінтересовані особи. Заявниці був наданий строк для усунення недоліків, у межах якого від неї надійшла заява, де було зазначено, що копії заяви та копії доданих до неї документів були направлені заявницею на адресу заінтересованих осіб, про що свідчать відповідні квитанції. Однак невиконання вимоги ч. 1 ст. 177 ЦПК стало підставою для повернення заяви[746].
В іншій справі позивач звернувся до Індустріального районного суду м. Дніпропетровська, не додавши до позовної заяви копії документів для відповідача. Позовну заяву було залишено без руху, після чого від позивача надійшла заява про усунення недоліків, у якій зазначалося, що копії вказаних документів раніше вже направлялися позивачем відповідачеві, а тому вказані документи наявні у відповідача. Позовну заяву було повторно залишено без руху, на що позивач подав заяву про повторне усунення недоліків, у котрій зазначено, що копії документів, доданих до позовної заяви, зокрема, копія експертного висновку товарознавчого дослідження з квитанціею про оплату послуг та свідоцтвом експерта, копія його паспорта та довідки про РНОКПП, копії постанов про притягнення до адміністративної відповідальності винуватця ДТП, текст претензії до відповідача, вже були ним направлені на адресу відповідача разом із заявою про регламентну виплату, у зв’язку з чим ці документи наявні у відповідача. Суд зазначив, що на підставі ст. 177 ЦПК позивач повинен надати до суду всі наявні у нього докази разом з позовною заявою та копії цих доказів для усіх сторін по справі, а посилання позивача на ч. 9 ст. 83 ЦПК як на підставу відсутності у нього обов’язку подання копій документів, доданих до позовної заяви, для відповідача разом з позовною заявою у зв’язку з наявністю цих документів у відповідача е недоречним[747]. В обох випадках суди діяли вірно, оскільки вимога ч. 1 ст. 177 ЦПК повинна була бути виконаною у цих справах. Водночас, розглянуті приклади переконливо ілюструють практичну недоцільність розглядуваного правила, яке обтяжуе позивачів та заявників необхідністю виконання вимоги, котра жодним чином не сприяе здійсненню правосуддя у цивільних справах.
Також привертає увагу ч. 2 ст. 177 ЦПК, яка звільняє позивача від обов’язку додавати до позовної заяви копії документів відповідно до кількості учасників справи, коли позов стосується трудових правовідносин, відшкодування шкоди, заподіяної внаслідок кримінального правопорушення чи каліцтвом, іншим ушкодженням здоров’я або смертю фізичної особи, незаконними рішеннями, діями чи бездіяльністю органів, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, досудове розслідування, прокуратури або суду.
Це положення перенесене з ч. 2 ст. 120 попередньої редакції процесуального закону, який не передбачав завчасного надсилання копій доказів іншим учасникам справи, а тому у зазначених категоріях справ позивач надавав копії своїх доказів в одному екзем- плярі для суду, а іншим учасникам справ ці копії не надсилалися ні позивачем, ні судом. Логіка такого законодавчого підходу, напевно, полягала в тому, що інформація щодо кожної з таких справ була відома відповідачу в силу його безпосередньої участі в подіях, що становили основу обставин справи. Можливо, у такий спосіб законодавець прагнув створити більш сприятливий режим для позивачів, які зазнали шкоди внаслідок вчинення щодо них незаконних дій. Однак у ст. 83 чинної редакції ЦПК відсутнє зазначення на те, що у таких категоріях справ позивач має право заздалегідь не надсилати копії своїх доказів іншим учасникам справи, тобто, у співвідношенні норм ст. 83 і ч. 2 ст. 177 ЦПК простежується певна невідповідність. Це, в свою чергу, породжує питання, чи повинні позивачі у таких справах звільнятися від обов’язку попереднього надсилання копій своїх доказів іншим учасникам таких справ. Для повного і обґрунтованого висновку з цього приводу необхідно глибоко проаналізувати зазначені категорії справ з точки зору особливостей доказування у них, що виходить за межі цілей цього дослідження. Проте ці та інші розглянуті положення свідчать, що процедура подання доказів учасниками справи має ряд недоліків, які необхідно усунути.
9.2.2.